AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2011/ 669
Karar No: 2011 / 1443
Karar Tarihi: 20.09.2011

(3269 S. K. m. 12) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 13)

Davacı, 28 Şubat 2011 tarihinde Trabzon Bölge İdare Mahkemesi kaydına, 07 Mart 2011 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesi kaydına geçen dava dilekçesinde özetle; İstediği tarihte izne gidememesi ve psikolojik rahatsızlığı sebebiyle havaya bir şarjör ateş ettiğini, yedi gün tutuklu kaldıktan sonra Askeri Mahkemece üç ay hapis cezası ve hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verildiğini, sözleşmesini yenilemek istemediğine dair dilekçe verdikten sonra sözleşmesinin fesh edildiğini, tesis edilen sözleşme feshi işleminin hukuka aykırı olduğunu belirterek sözleşme fesih işleminin iptalini ve statü dışında geçirilen süreye ilişkin özlük haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesini talep ve dava etmiştir.

Davacının, yürütmenin durdurulması yönündeki talebi, AYİM 1'inci Dairesinin 05 Nisan 2011 gün ve Gensek No:2011/913, Esas No:2011/669 sayılı kararıyla reddedilmiştir.

Dava ve özlük dosyasındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde; 17 Nisan 2000 tarihinde uzman erbaş sözleşmesi imzalayarak Türk Silahlı Kuvvetlerinde uzman erbaş olarak görev yapmaya başlayan davacının görev mahallinde silahı ile havaya ateş ettiği ve amir ve üstüne saygısız sözler söylediği, Hv.K.K.lığı As.Savcılığınca yapılan soruşturma sonrasında askeri eşyayı kasten tahrip suçundan kamu davası açıldığı, amir ve üste saygısızlık suçu ile ilgili görevsizlik kararı verildiği, 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 12'nci ve Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13'üncü maddeleri gereğince Kendisinden İstifade Edilemeyeceğinin Anlaşılması nedeniyle sözleşmesinin feshedilerek 28 Ocak 2011 tarihinde Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişiğinin kesilerek terhis edilmesi üzerine işbu davayı açtığı anlaşılmaktadır.

3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 12'nci maddesinde; (Değişik: 10.2.2004-5085/7 md.) Sözleşmenin imzalanmasından sonra ilk beş aylık intibak dönemi içerisinde göreve intibak edemeyenler ile ayrılmak isteyenlerin sözleşmeleri feshedilerek, Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Peşin olarak ödenen aylık ve aylık ile birlikte ödenen diğer tüm özlük haklarının çalışılmayan günlere ait kısmı geri alınır. Görevde başarısız olanlarla, atandıkları kadro görev yerleri ile ilgili olarak üç ay ve daha uzun süreli bir kurs veya eğitime gönderilenlerden kurs veya eğitimde başarısız olan veya kendilerinden istifade edilemeyeceği anlaşılan uzman erbaşların, barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Bunlar, yedekte er kaynağına alınırlar. Görevde başarısız olma, intibak edememe ve kendilerinden istifade edilememe hâlleri ve bunlara yapılacak işlemler, çıkarılacak yönetmelikte düzenlenir. Ayrıca; / a) Almış oldukları sicile göre kademe ilerlemesi yapamayanların, / b) Verilen ceza, tecil edilse veya para cezasına çevrilse dahi; / 1) Devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlar ile basit ve nitelikli zimmet, irtikâp, iftira, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanma, yalan yere tanıklık, yalan yere yemin, cürüm tasnii, ırza geçmek, sarkıntılık, kız, kadın veya erkek kaçırmak, fuhşiyata tahrik, gayri tabii mukarenet, dolanlı iflas gibi yüz kızartıcı veya şeref ve haysiyeti kırıcı suçlar ile istimal ve istihlâk kaçakçılığı hariç kaçakçılık, resmi ihale ve alım ve satımlara fesat karıştırma, Devlet sırlarını açığa vurma, firar, amir veya üste fiilen taarruz, emre itaatsizlikte ısrar, üste hakaret, mukavemet, fesat, isyan suçlarından dolayı mahkûm olanların, / 2) Askeri Ceza Kanununun 148 inci maddesinde yazılı suçlardan mahkûm olanların, / c) Taksirli suçlar hariç olmak üzere diğer suçlardan adli veya askeri mahkemeler tarafından otuz günden daha fazla süreli hürriyeti bağlayıcı bir ceza ile mahkûm olanların, / ç) Taksirli suçlar nedeniyle altı ay veya daha fazla süre ile hürriyeti bağlayıcı bir cezaya mahkûm olanların, / d) Disiplin mahkemeleri veya en az iki disiplin amirinden disiplin cezası aldığı tarihten geriye doğru son bir yıl içerisinde toplam otuz günden daha fazla hürriyeti bağlayıcı disiplin cezası alanların, / e) Yabancı uyruklu kişilerle evlenenlerden; bu evlilikleri, ilgili yönetmelikte belirtilen esaslar dahilinde Genelkurmay Başkanlığı tarafından uygun görülmeyenlerin, / f) Çeşitli nedenlerle Türk vatandaşlığını kaybedenlerin veya Türk vatandaşlığından çıkartılanların, sözleşmeleri feshedilmek suretiyle Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Her ne sebeple olursa olsun, sözleşmesi feshedilerek Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişiği kesilen uzman erbaşlar, tekrar Türk Silâhlı Kuvvetlerine alınmazlar. Hükmü mevcuttur.

Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13'üncü maddesi de; Sözleşmenin imzalanmasından sonra ilk beş aylık intibak dönemi içerisinde göreve intibak edemeyenler ile ayrılmak isteyenlerin sözleşmeleri feshedilerek, Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Peşin olarak ödenen aylık ve aylık ile birlikte ödenen diğer tüm özlük haklarının çalışılmayan günlere ait kısmı geri alınır. / Görevde başarısız olanlar ile kendisinden istifade edilemeyeceği (atış, spor, eğitim, operasyon ve istihdam edildikleri kadro görev yerlerinde ve davranışlarında askerlik mesleği değerlerini sergilemede, ikazlara rağmen istenen düzeye ulaşamayan ve aşırı derecede borçlananlardan bu durumu rapor, tutanak ve her türlü belge ile kanıtlananlar, mazeretsiz olarak bir sözleşme yılı içerisinde yedi gün ve daha uzun süre ile göreve gelmeyenler) anlaşılan, atandıkları kadro görev yerleri ile ilgili olarak üç ay ve daha uzun süreli bir kurs veya eğitime gönderilenlerden kurs veya eğitimde başarısız olan uzman erbaşların, barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir... düzenlemesi yer almaktadır.

Davacı hakkında, İzmir Hava Eğitim Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 03 Mart 2010 gün ve E:2010/601, K:2010/494 sayılı gerekçeli kararıyla Askeri eşyayı kasten tahrip etmek suçundan dolayı, neticeten 2 ay, 15 gün hapis cezası verildiği ve cezanın ertelendiği, kararın 30 Kasım 2010 tarihinde kesinleştiği, davacının meslek safahatı boyunca toplam 44 gün oda hapsi; 7 gün izinsizlik; 8 gün Göz Hapsi disiplin cezalarıyla cezalandırıldığı, davacının bu durumu gözönüne alınarak 25 Ocak 2011 tarihinde kendisinden istifade edilemeyeceği gerekçesiyle sözleşmesinin feshedildiği anlaşılmaktadır.

Yukarıda belirtilen açıklamalar ışığında; davacının içinde bulunduğu disiplinsizlik eylemleri ve en son askeri eşyayı kasten tahrip etmek suçundan dolayı almış olduğu mahkumiyeti, gözönüne alındığında, davacıdan artık istifade edilemeyeceğinin, kamu hizmetini verimli bir şekilde yürütemeyeceğinin anlaşıldığı, davalı idare tarafından takdir yetkisinin objektif sınırlar içinde kamu yararı gözetilerek kullanıldığı değerlendirilmekle, dava konusu sözleşme fesih işleminde hukuka aykırı bir yön bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Ayrıca, hukuka aykırı bir yönü bulunmadığı tespit edilen bir işlemle sözleşmesi feshedilen davacıya özlük haklarının ödenmesinin de hukuken mümkün olmadığı açıktır.

Açıklanan nedenlerle;

Hukuki dayanaktan yoksun bulunan davanın REDDİNE,

20 EYLÜL 2011 tarihinde OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy