AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2011/ 51
Karar No: 2011 / 4
Karar Tarihi: 11.01.2011

(2709 S. K. m. 125) (1602 S. K. m. 40, 46)

Davacı, AYİM Başkanlığına havale edilmek üzere 02.11.2010 İskenderun 1'inci Asliye Hukuk Mahkemesinde kayda geçirdiği dava dilekçesinde özetle: 30.08.1983 tarihinde piyade astsubay nasbedildiğini; 30.07.1988 tarihinde Anadolu Ü. Açık Öğretim Fakültesini bitirdiğini; subaylığa geçiş için 15.02.1989 tarihinde yaptığı müracaatın Üçvş. Rütbesinde bulunma koşulunu sağlamadığı gerekçesi ile 10.03.1989 tarihinde reddedildiğini; diğer müracaatları sonunda 23.07.1992 tarihli ve 92/40511 sayılı kararla 29.02.1992 tarihinden geçerli olarak Ord. Tğm. nasbedildiğini; kararı 25.08.1992 tarihinde tebellüğ ettiğini; oysa AYİM'in 1991/144-447 sayılı kararında belirtildiği üzere kanunda Üçvş. rütbesinde bulunma şartı aranmadığından ilk müracaatının kabul edilmesi ve subaylık nasbinin 15.02.1989 tarihi esas alınarak tespit edilmesi gerektiğini; 25.06.2010 tarihli dilekçe ile idari müracaatta bulunarak teğmenlik nasbinin iljk müracaat tarihi olan 15.02.1989 tarihi esas alınarak 28.02.1989 tarihine götürülmesini talep ettiğini; talebinin 09.09.2010 tarihinde tebellüğ ettiği KKK.lığının 21.09.2010 tarihli yazısıyla reddedildiğini belirterek nasbini 29.02.1992 olarak düzenleyen 23.07.1992 tarihli kararın iptalini talep ve dava etmiştir.

Dava dosyası AYİM Genel Sekreterliğinin 06.01.2011 tarihli yazısıyla 1602 sayılı Kanununun 46/3 maddesi uyarınca bir karar verilmek üzere Dairemize gönderilmiş ise de; davanın süresinde açılıp açılmadığı hususunun, kamu düzenine ilişkin olması nedeniyle re'sen gözetilmesi zorunlu bulunduğundan öncelikle davanın süresinde açılıp açılmadığının değerlendirilmesi gerekmiştir.

Bilindiği gibi Anayasanın 125'inci ve 1602 sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanununun 40'ncı maddelerinde, dava açma süresinin her çeşit işlemlerde (Kanunlarda aksi yazılı olmadıkça) yazılı bildirim tarihinden itibaren başlayacağı; 1602 sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanunun 35/a maddesinde ise; kesin işlem yapmaya yetkili makamlarca tesis edilen idari işlemlerin geri alınması, kaldırılması, değiştirilmesi veya yeni bir işlem yapılması; üst makamdan, yoksa işlemi yapmış olan makamdan, idari dava açmak için belli olan süre içinde (yani 60 gün içinde) istenebileceği, bu müracaatın işlemeye başlamış olan dava açma süresini durduracağı, 60 gün içinde idarece cevap verilmezse isteğin reddedilmiş sayılacağı ve dava açma süresinin yeniden işlemeye başlayacağı, müracaat tarihine kadar geçmiş olan sürenin de hesaba katılacağı hüküm altına alınmıştır.

Belirtilen mevzuat ve açıklamalar ışığında dava konusu değerlendirildiğinde; teğmenliğe nasıp tarihini belirleyen 23.07.1992 tarihli ve 92/40511 sayılı kararın iptalini talep eden davacının, söz konusu kararı tebellüğ ettiği 25.08.1992 tarihinden itibaren 60 gün içinde dava açması ya da ihtiyari müracaatta bulunması gerektiği; bu süre geçirildikten sonra yapılan ihtiyari idari müracaatın dava süresini ihya etmeyeceği; dolayısıyla dava açma süresi geçirildikten sonra açılan işbu davada süre aşımı bulunduğu açıktır. Davacının emsal gösterdiği kararda davacı davasını kararnamenin tebliğinden itibaren 60 gün içinde açmıştır. Dolayısıyla esas yönünden emsal sayılabilecek söz konusu kararın dava süresi bakımından işbu davaya emsal alınması mümkün değildir.

1602 sayılı AYİM Kanununun 45'inci maddesi sürenin geçirilmesi halinde davanın reddine karar verileceğini öngördüğünden;

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Davanın süre aşımı nedeniyle REDDİNE,

11 OCAK 2011 tarihinde OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy