(926 S. K. m. 94) (5237 S. K. m. 247, 248, 249) (5271 S. K. m. 231) (Astsubay Sicil Yönetmeliği m. 60, 61)

Davacı vekili, 13.01.2001 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle, davacının 30.08.2000 tarihinde astsubay çavuşluğa nasbedildiğini, sınıf değiştirdiği 2007 yılına kadar çeşitli birliklerde başarılı bir şekilde görev yaptığını, İskenderun Deniz Hastanesinin 25.07.2006 tarihli Sağlık Kurulu Raporuyla Diskromatopsi teşhisi konularak Ordudonatım ikmal sınıfına geçirildiğini, sınıf değişikliği yapıldıktan sonra da 3 yıl başarılı bir şekilde görev yaptığını, 9 yılı aşkın hizmet süresince bir kez 5 gün oda hapsi cezası aldığını, Kilis Ağır Ceza mahkemesinin 22.10.2009 tarihli kararıyla basit zimmet suçundan 8 ay 10 gün hapis cezası aldığını, ancak hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiğini, hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının mahkumiyet kararı olmadığını, Genelkurmay Başkanlığı tarafından hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verilen personel hakkında ayırma işlemi yapılmaması yönünde emir verildiğini, davacının suç tarihinden sonra da başarılı bir şekilde görev yaptığını, davacı hakkında ayırma işlemi uygulanmadan önce hareketlerini düzeltmesi konusunda yapılmış bir ikaz bulunmadığını, isnat edilen suçun sübuta ermesi halinde dahi TSK'dan çıkarma cezasının uygulanmaması gerektiğini, idare tarafından taktir yetkisinin objektif olarak kullanılmadığını, ayırma işleminin hukuka aykırı olduğunu, belirterek hukuka aykırı olan ayırma işleminin yürütmesinin durdurulmasına ve iptaline karar verilmesi talebinde bulunmuştur.

AYİM 1'inci Dairesinin 25.01.2011 gün ve 2011/219 Esas nolu kararı ile davacı vekilinin yürütmenin durdurulması talebinin reddine karar verilmiştir.

Dava dosyasından, özlük ve sicil dosyalarında yer alan bilgi ve belgelerden, davacının 30.08.2001 tarihinde Astsb Çvş nasbedildiği, çeşitli birliklerde görev yaptıktan sonra son olarak Trabzon İl Jandarma Komutanlığı Kh. ve Bağlı Brl. K. Yrd.lığı Brl.Mal Saym. Ord.Mal.Srm. olarak görev yaparken 13.09.2010 tarihinde sıralı sicil üstlerince hakkında ayırma (Silahlı Kuvvetlerde kalması uygun değildir) sicili düzenlendiği, 1 'inci ve 2'inci sicil üstlerinin bu kanaate katılmadıkları, 3'üncü sicil üstünün ayırma kanaatine katıldığı, düzenlenen bu sicil üzerine durumu Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 61'inci maddesi uyarınca J.Gn.K.lığı bünyesinde oluşturulan komisyonda incelenerek, Komisyonun 17.12.2010 tarihli kararıyla 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununu 94/b ve Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 60'ıncı madde (c ve e) fıkraları uyarınca disiplinsizlik ve ahlaki durumu nedeniyle Silahlı Kuvvetlerden ayırma işlemine tabi tutulmasının uygun olacağı hususunun Komutanın tasvibine sunulmasına oybirliğiyle karar verildiği, 17.12.2010 tarihinde J.Gn. Komutanı tarafından tasvip gören bu kararın, İçişleri Bakanınca 31.12.2010 tarihinde uygun bulunarak ayırma işleminin tamamlandığı, davacının 06.01.2011 tarihinde ilişiğinin kesildiği anlaşılmaktadır.

Dava konusu işlemin hukuki sebebini teşkil eden, 926 sayılı Kanunun 94'üncü maddesinin (b) fıkrası, Disiplinsizlik veya ahlaki durumları sebebiyle Silahlı Kuvvetlerde kalmaları uygun görülmeyen astsubayların hizmet sürelerine bakılmaksızın haklarında T.C. Emekli Sandığı Kanunu hükümleri uygulanır. hükmünü içermektedir.

926 Sayılı Kanuna dayanılarak çıkarılan Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 60'ıncı maddesinde: Aşağıdaki sebeplerden biri ile disiplinsizlik ve ahlaki durumları gereği Türk Silahlı Kuvvetlerinde kalmaları, bulunduğu rütbeye veya bir önceki rütbesine ait bir veya birkaç belge ile anlaşılıp uygun görülmeyenler hakkında hizmet sürelerine bakılmaksızın emeklilik işlemi yapılır a) Disiplin bozucu hareketlerde bulunması, ikaz ve cezalara rağmen ıslah olmaması, // b) Hizmetin gerektirdiği şekilde tavır ve hareketlerini ikazlara rağmen düzenleyememesi, c) Aşırı derecede menfaatine, içkiye, kumara düşkün olması, //... //e) Türk Silahlı Kuvvetlerinin itibarını sarsacak şekilde ahlak dışı hareketlerde bulunması düzenlemesi yer almaktadır. Aynı yönetmeliğin 61'inci maddesinde ise disiplinsizlik ve ahlaki durum nedeniyle ayırma sicil belgesinin düzenlenme ve uygulanacak usuller ile ayırma işleminin iki şekilde yapılabileceği ayrıntılı bir şekilde hüküm altına alınmıştır.

Yukarıda belirtildiği üzere, ayırma işleminin, Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 61'inci maddesinin (a) fıkrasında öngörülen usule uygun olarak, sıralı sicil üstlerince (3'üncü sicil üstü) düzenlenen sicile dayanılarak başlatıldığı, J.Gn.K.lığı bünyesindeki Komisyonun incelemesinden geçirilip, Komisyonun işlemin uygun olduğuna dair kararı, J.Gn. Komutanının tasvibi ve Bakan'ın oluru alınarak işlemin tesis edildiği, dolayısıyla dava konusu işlemde yetki ve şekil unsurları yönünden hukuka aykırılık bulunmadığı saptanmıştır.

Yukarıda ifade edilen komisyon kararında açıkça belirtildiği üzere, davacı hakkında tesis edilen ayırma işleminin hukuki dayanağını 926 sayılı TSK Personel Kanunun 94'üncü maddesi ve Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 60'ıncı maddesinin c ve e fıkraları teşkil etmektedir.

Yukarıda özetlenen hükümde yer alan ve işlemin nedenini oluşturan olguların gerçekleşip gerçekleşmediği yönünden yapılan incelemede,

Davalı idarenin, davacının içinde bulunduğu yargılamaya konu eyleminin, Türk Silâhlı Kuvvetlerinin itibarını zedeleyecek ahlak dışı davranış olarak kabul ettiği