AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2011/ 211
Karar No: 2011 / 1702
Karar Tarihi: 01.11.2011

(3269 S. K. m. 15) (926 S. K. m. 15, 19, 82)

Davacı vekili, 21.12.2010 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle: Müvekkilinin, K.K.K.lığının 25.10.1999 tarihli emri ile P. Uzm. Onb. olarak göreve başladığını, bilahare astsubaylığa geçiş sınavlarına katıldığını, sınavda başarılı olmasına ve sağlık muayenesinden de geçmesine rağmen, aile bireylerinin almış oldukları mahkumiyet nedeniyle müvekkilinin astsubay adayı olarak Piyade Okuluna kaydının yapılmadığını, bu işlemin AYİM 2'nci D.nin 23.10.2002 tarihli kararı ile iptal edildiğini, bu iptal kararı üzerine müvekkilinin Piyade Astsubay Sınıf Okuluna kaydının yapılmasını 25.11.2002, 06.01.2003 ve 16.04.2003 tarihli başvuruları ile davalı idareden talep ettiklerini, müvekkilinin hak kazandığı Piyade Astsubay Sınıf Okulu (Tuzla) yerine K.K.K.lığı Astsubay Meslek Yüksek Okulu Komutanlığı nezdinde öğrenimine ancak 02.11.2003 tarihinde başlatılabildiğini ve nihayetinde 30.08.2006 tarihi itibariyle Astsubay Meslek Yüksek Okulunun lisans ve astsubay diplomasını almaya hak kazandığını, hak kazandığı tarih itibariyle yürürlükte olan mevzuata istinaden özellikle uzman çavuş olarak istihdam edildiği döneme ilişkin hizmet süresinin kıdemine ilave edilmesi doğrultusundaki müvekkilinin isteminin haksız ve hukuka aykırı bir işlem ile hak kazandığı tarih değerlendirilmeyerek mevzuat değişikliği gerekçe gösterilmek suretiyle reddedildiğini, müvekkilinin Piyade Astsubay Sınıf Okulunda öğrenim görmeye hak kazandığı ve hatta iki yıllık bu öğrenim süresi sonu itibariyle de tabi olacağı 3269 sayılı Kanunun 15/son fıkrasının Uzman erbaşlardan astsubay nasbedilenlerin uzman erbaşlıkta geçen süreleri kıdemlerinden sayılır ve nasıpları buna göre düzeltilir. hükmüne amir olduğunu, bu hükmün müvekkilinin hak kazandığı tarih itibariyle öğrenime başlatılan emsallerine aynen uygulandığını, bilahare 3269 sayılı Kanunun 15/son fıkrasında yapılan 10.02.2004 tarih ve 5085 sayılı Yasa değişikliği ile anılan hükmün Uzman erbaşlardan astsubaylığa geçirilenler, 926 sayılı TSK Personel Kanunu hükümlerine tabi olurlar. Bunların mecburi hizmet süresi ilk sözleşmelerinin onaylandığı tarihten itibaren onbeş yıldır. Bu personelin uzman erbaşlıkta geçen hizmet süreleri astsubay bekleme süresinden sayılmaz. şeklinde değiştirildiğini, müvekkilinin Astsubay Sınıf Okulunda öğrenim görmeye hak kazandığı tarihin 05.05.2001 tarihi olduğunu, öğrenimine Eylül 2001 tarihinde başlaması ve bu öğrenimini tamamlamasını müteakiben de 30.08.2003 tarihi itibariyle de astsubay nasbedileceğini, ancak öğrenime başlatılmaması ve astsubaylığa nasbinin 2006 yılında gerçekleştirilmesinde kendisine atfedilebilecek bir kusur bulunmadığını, bu durumun tamamıyla davalı idarenin önce haksız ve hukuka aykırı işleminden, bilahare de kesinleşen mahkeme kararının gereğini yine gerekçesiz olarak geciktirmesinden kaynaklandığını belirterek işlemin iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

Dava dosyasında bulunan bilgi ve belgelerden: TSK'da uzman erbaş statüsünde görev yapmakta iken 03.05.2001-10.05.2001 tarihleri arasında yapılan uzman erbaşlıktan astsubaylığa geçiş sınavlarına katılan ve bu sınavlarda başarılı olan davacının, sağlık muayenesi için sevk edildiği Gümüşsüyü Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 04.06.2001 gün ve 559 sayılı raporu ile hakkında askeri öğrenci olur kararı verildiği ancak Tuzla Piyade Okulu Öğrenci ve Kurslar Alay Komutanlığının 25.06.2001 tarihli yazısı ile, davacının aile bireylerinin almış olduğu mahkumiyet nedeniyle okula kaydının yapılmadığı; davacının uzman erbaşlıktan piyade astsubay adayı olarak Piyade Astsubay Sınıf Okuluna kaydının yapılmaması işleminin iptali istemi ile AYİM'de açmış olduğu dava neticesinde AYİM 2'nci Dairesinin 23.10.2002 gün ve 2001/637 Esas, 2002/823 Karar sayılı kararı ile davacının Tuzla Piyade Astsubay Sınıf Okuluna kaydının yapılmaması işleminin iptaline karar verildiği, 2003-2004 eğitim-öğretim yılında K.K.Astsubay Meslek Yüksek Okulu Yönetim programına kaydı yapılan davacının öğrenimini tamamlayarak 30.08.2006 tarihinde Astsb. Çvş. nasbedildiği, 926 sayılı TSK Personel Kanunun 82'nci maddesi gereğince muvazzaf askerlik hizmetinde geçen hizmet süreleri kıdeminden sayılan ve astsubay çavuşluk nasbi 28.02.2005 tarihine götürülen davacının, 11 'inci Mut. P.Tug. K.lığının 20.10.2010 gün ve MRK Ş. : 1250-859-10/İd.Ks. ve Dilekçe konulu yazısı ekindeki dilekçesi ile uzman erbaşlıkta geçen hizmet süresinin kıdeminden sayılmasını ve nasbinin buna göre düzeltilmesini talep ettiği, K.K.K.lığının 10.11.2010 gün ve PER.: 1480-319670-10/Tyn.D.Sic.ve Kd.Ş. Astsb.Ks. sayılı cevabı yazısı ile bu talebine olumsuz cevap verilmesi üzerine AYİM'de işbu davanın açıldığı anlaşılmıştır.

Bilindiği üzere, 25.03.1986 gün ve 19058 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun Astsubay sınıfına geçirilme başlıklı 15'inci maddesi, (06.06.2003 gün ve 25130 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 4861 sayılı Kanunun 13'üncü maddesi ile değişmeden önce) (16/9/1991-KHK-460/4 md. İle değişik birinci fıkra) En az bir yıllık hizmetten sonra istekli olan, 27 yaşından büyük olmayan ve sözleşme süresi içinde müracaat eden uzman erbaşlar, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu ve bu Kanuna göre çıkarılan Türk Silahlı Kuvvetleri Sınıf Okulları Yönetmeliğindeki şartları da haiz iseler, astsubay sınıf okullarında gösterilecek öğrenim ve eğitimi müteakip astsubay nasbedilirler./Bunların astsubay sınıf okullarındaki öğrenim, eğitim süre ve şekilleri bu Kanunun 19'uncu maddesi gereğince çıkarılacak yönetmelikte gösterilir. Bunlarda, Astsubay Sınıf Okulları Yönetmeliğindeki evli ve nişanlı olma durumu ile öğrenime ara vermiş olma durumu aranmaz. Bu şekilde astsubay nasbedileceklerin astsubay sınıf okullarındaki öğrenim ve eğitimlerinde özlük haklan yönünden uzman erbaşlık statüleri devam eder. Bunlardan astsubay nasbedilenlerin muvazzaf askerlik ve uzman erbaşlıkta geçen süreleri kıdemlerinden sayılır ve nasıpları buna göre düzeltilir. Nasıp düzeltmesinden dolayı maaş, maaş farkları ödenmez ve diğer özlük haklan verilmez. Sınıf okullarındaki öğrenim ve eğitimde başarılı olamayanların Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir veya uzman erbaş olarak çalışmak isteyenler kıtaya iade edilir. hükmümü içermekteydi. Buna göre koşulları sağlayan uzman erbaşlar sınıf okullarında gösterilecek öğrenim ve eğitimi müteakip astsubay nasbedilmekte, astsubay nasbedilmelerini müteakip de muvazzaf askerlik ve uzman erbaşlıkta geçen süreleri kıdemlerinden sayılmakta ve nasıpları buna göre düzeltilmekteydi.

Uzman erbaşların astsubaylığa geçirilmeleri rejimi bu şekilde iken bilahare astsubayların Astsubay Meslek Yüksek Okullarından yetiştirilmesi esası benimsenmiş, bu bağlamda 06.06.2003 gün ve 25130 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 4861 sayılı Kanunun 13'üncü maddesi ile 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 15'inci maddesi tamamen değişmiş, maddenin son fıkrasında Bu madde hükümlerine göre uzman erbaşlardan astsubaylığa geçirilenler, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu hükümlerine tabi olurlar. Bunların uzman erbaşlıkta geçen hizmet süreleri, astsubay rütbe bekleme süresinden sayılmaz. hükmü getirilerek uzman erbaşlıkta geçen sürenin rütbe bekleme süresinden düşülmesi (kıdemden sayılması) uygulamasına son verilmiştir.

Bilahare, 3269 sayılı Kanunun astsubaylığa geçirilmeyi düzenleyen 15'inci maddesinde 17.02.2004 gün ve 25376 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 5085 sayılı Kanunun 9'uncu maddesi ile ve daha sonra da 24.06.2008 gün ve 26916 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 5768 sayılı Kanunun 5'inci maddesi ile bazı değişiklikler yapılmış ise de, yasa koyucu tarafından uzman erbaşlıkta geçen sürenin astsubaylıktaki rütbe bekleme süresinden düşülmemesi uygulaması muhafaza edilmiştir.

Bu açıklamalar ışığında dava konusuna dönüldüğünde; davacı, her ne kadar uzman erbaşların astsubay statüsüne geçirilmeleri durumunda uzman erbaşlıkta geçen sürelerinin kıdemlerinden sayılmasına cevaz veren 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 15'inci maddesinin ikinci fıkrasının ...Bunlardan astsubay nasbedilenlerin muvazzaf askerlik ve uzman erbaşlıkta geçen süreleri kıdemlerinden sayılır ve nasıpları buna göre düzeltilir... şeklindeki hükmü yürürlükte iken uzman erbaşlıktan astsubaylığa geçiş için yapılan sınavlara başvurmuş ve başarılı olmuş ise de, astsubay statüsünü K.K. Astsubay Meslek Yüksek Okulu öğrenimini tamamlanmasını müteakip 30.08.2006 tarihinde kazandığından ve bu tarih itibariyle yürürlükte bulunan 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 15'inci maddesinin dördüncü fıkrasında; ...Bu personelin uzman erbaşlıkta geçen hizmet süreleri astsubay rütbe bekleme süresinden sayılmaz. hükmüne yer verildiğinden, davacının uzman erbaşlıkta geçen hizmet süresinin kıdeminden sayılmasına imkan bulunmadığı, tesis edilen dava konusu işlemin hukuka ve mevzuata uygun olduğu sonuç ve kanaatine varılmıştır. Kanun koyucu önceki kanun yürürlükte iken astsubaylığa geçiş sınavını kazananlar (astsubay adayları) için özel bir hüküm getirmediğinden davacı vekilinin davacının önceki kanun hükmüne tabi olduğu görüşüne iştirak etmek hukuken mümkün görülmemiştir.
Açıklanan nedenlerle;

Hukuki dayanaktan yoksun bulunan davanın REDDİNE,

01 Kasım 2011 tarihinde OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy