AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2011/ 1230
Karar No: 2011 / 1880
Karar Tarihi: 07.12.2011

(2803 S. K. m. 14, 24) (Jandarma Teşkilatı Görev ve Yetkileri Yönetmeliği m. 183)

Davacı vekili, 04.07.201 1 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesi'nde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 2007 yılı genel atamaları ile Kocaeli İl Jandarma Komutanlığı emrine atanan ve Gebze İlçe J.K.lığı 7'inci J.Trf.Tim K.nı olarak istihdam edilen davacının, 2009 yılı il içi atamalarında Gebze İlçe J.K.lığı 9'uncu J.Trf.Tim.K.nı olarak atandırıldığını, 2011 yılı il içi atamaları öncesinde, görev yaptığı kadro görev yeri olan 9'uncu J.Trf.Tim.K.lığı kadrosunun boş gözüktüğünü gören müvekkilinin 15.06.2011 tarihli dilekçesi ile Kocaeli İl J.K.lığına müracaat ederek lojmanda oturduğunu, büyük kızı....'nin bu yıl İlköğretim 8'nci sınıfa devam edeceğini ve J.Gn.K.lığı emirleri gereğince SBS son sınava girecek öğrencilerin eğitim durumunun gözetilmesi gerektiğini belirterek il içi atamasının yapılmamasını talep etmesine rağmen 2011 Haziran ayı il içi atamaları ile Kandıra İlçe J.K.lığı 12'nci J.Trf.Tim.K.nı olarak atandırıldığını, Gebze İlçe J.K.lığında 4 adet trafik timi bulunduğunu, 7/1 'inci J.Trf.Tim.K.lığına; J.Kd.Bçvş. C.Ç'nin 2011 yılı genel atamaları ile Şırnak İl J.K.lığına atama görmesi üzerine Kandıra İlçe J.K.lığı 12'nci J.Trf.Tim.K.nı olarak görev yapmakta olan J.Kd.Bçvş. R.K.'nın atandırıldığını, 7/2'nci J.Trf.K.lığı görevinin 2009 yılından itibaren J.Kd.Bçvş. M.C. tarafından yürütüldüğünü, J.Kd.Bçvş. M.C.'nin ilköğretim birinci sınıfa giden bir çocuğu bulunduğunu, 8'nci J.Trf.Tim.K.lığı görevinin 2007 yılından itibaren J.Kd.Çvş. İ.E. tarafından yürütüldüğünü, J.Kd.Çvş. İ.E.'nin okula giden çocuğu bulunmadığını, müvekkilinin 2009 yılından itibaren görev yaptığı 9'uncu J.Trf.Tim K.lığı görevine, genel atamalar ile Kocaeli İl J.K.lığı emrine atanan J.Kd.Bçvş. H.A.'nın il içi atama ile atamasının yapıldığını, Kandıra İlçe J.K.lığı 12'nci J.Trf.Tim.K.nı olarak görev yapmakta olan J.Kd.Bçvş. R.K.'nin Gebze İlçe J.K.lığı 7/1'inci J.Trf.Tim K.lığına atamasının yapılmasındaki görev gerekleri ile çocuklarının eğitim durumlarının incelenmesini, müvekkilinin yerine 9'uncu J.Trf.Tim.K.lığına atanan J.Kd.Bçvş. H.A.'nın görev gerekleri ile çocuklarının eğitim durumlarının incelenmesini, müvekkili ile aynı tarihte (2007 yılında) göreve başlayan Gebze İlçe J.K.lığı 8'nci J.Trf.Tim.K.nı J.Kd.Çvş. İ.E.'nin görev gerekleri ile çocuklarının eğitim durumlarının incelenmesini, Gebze İlçe J.K.lığı 7/2'nci J.Trf.Tim.K.nı olarak görev yapan J.Kd.Bçvş. M.C.'nin görev gerekleri ile çocuklarının eğitim durumlarının incelenmesini ve Kocaeli Merkez 2'nci J.Trf. Timine ataması yapılan personelin görev gerekleri ve çocuklarının eğitim durumlarının incelenmesini talep ettiklerini, müvekkilinin Gebze 9'uncu J.Trf.Tim K.nı olarak görev yaptığı süre içerisinde adli, idari ve askeri konularda herhangi bir uyarı, savunma, ceza vs. görev açısından olumsuz nitelikte hiçbir yaptırımla karşılaşmadığını, tersine övgüler aldığını, il içi atama isteğinde de bulunmadığını, mevcut atama işleminde herhangi bir idari, asayiş ve zaruri neden ile açıklanabilecek bir olgunun bulunmadığını, davalı idarenin müvekkilini Kandıra İlçesi 12'nci J.Trf.Tim.K.nı olarak atadığı işlemi yapmaya yönelten nedenleri açıklaması ve kanıtlaması gerektiğini, tesis edilen il içi atama işleminin hukuka aykırı olduğunu belirterek iptaline ve öncelikle yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

AYİM Nöbetçi Dairesinin 10.08.2011 gün ve 2011/3097 Gensek, 2011/203 Esas sayılı kararıyla yürütmenin durdurulması isteminin reddine karar verilmiştir.

Dava dosyasında bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesinden; 2007 yılı genel atamaları ile Kocaeli İl.J.K.lığına atanan ve Gebze İlçe J.K.lığı 7'inci J.Trf.K.nı olarak istihdam edilen davacının, 2009 yılı il içi atamaları ile atandığı Gebze İlçe J.K.lığı 9'uncu J.Trf.K.lığı görevinden alınarak 2011 yılı Haziran ayı il içi atamaları ile Kandıra İlçe J.K.lığı 12'nci J.Trf.Tim K.nı olarak atandırılması üzerine, bu il içi atama işleminin iptali istemi ile vekili aracılığıyla süresinde AYİM'de işbu davayı açtığı anlaşılmıştır.

Davalı idare, dava konusu il içi atama işlemini hizmet ihtiyacı ve idari zorunluluk nedenine dayandırmıştır.

Bilindiği üzere, dayanağını 2803 sayılı Jandarma Teşkilat Görev ve Yetkileri Kanununun ... nokta ataması yapılmayıp, İl Jandarma Komutanlıkları emrine atanan astsubay ve uzman jandarmalardan emniyet ve asayiş görevi alacak olanların istihdam yerleri ve il içi yer değiştirmeleri İl Jandarma Komutanının teklifi üzerine Valinin onayı ile belirlenir. hükmünü içeren 14'üncü maddesinden alan Jandarma personelinin il içi atama işlemlerine, aynı Kanunun 24'üncü maddesi uyarınca çıkartılan Jandarma Teşkilatı Görev ve Yetkileri Yönetmeliğinin Atamada ve Yer Değiştirmede Uygulanacak Esaslar başlıklı 183'üncü maddesinin göndermesi uyarınca Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliği ile Jandarma Genel Komutanlığı Atama Yönergesi hükümleri uygulanmaktadır.

Jandarma Teşkilatı Görev ve Yetkileri Yönetmeliğinin 183'üncü maddesinde ve Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin 14'üncü maddesinde; hizmetin aksatılmadan yürütülmesinin temel esas olduğu belirtildikten sonra İdari, asayiş ve zaruri sebepler atama işlemlerinin tesisinde nazara alınacak kriterler arasında sayılmıştır. Aynı yönetmeliğin Garnizon hizmet süresini tamamlamadan atandırılmayı gerektiren haller başlıklı 24'üncü maddesinin (h) bendinde de idari, asayiş ve zaruri sebepler bir atama nedeni olarak belirtilmiştir.

Yukarıda serdedilen mevzuat hükümlerinden açıkça anlaşıldığı üzere idare, atama işlemini tesis ederken hizmetin aksatılmadan yürütülmesi ilkesini gözetmek durumundadır. Dolayısıyla hizmetin gerektirdiği yani idari, asayiş ve zaruri nedenlerin mevcut olması durumunda kişinin görevinden alınıp aynı garnizonda başka bir göreve ya da başka bir garnizona atanması mümkündür.

Yasal ve idari düzenlemelerde hizmetin zorunlu kıldığı durumların (idari, asayiş ve zaruri sebeplerin) neler olduğu belirtilmediğinden, bunların hukuki ve maddi olay olarak ne zaman gerçekleşmiş sayılacağı ve böylece atama işlemi tesis etmenin gerekip gerekmediği konusunda idareye takdir yetkisi tanındığı açıktır. Kuşku yok ki, diğer bütün kamusal yetkilerde olduğu gibi idarenin takdir yetkisi de kamu yararı amacı ve hizmet gerekleriyle sınırlı bulunmaktadır.

Yukarıda belirtilen açıklamalar ve mevzuat hükümleri ışığında dava konusu işlem irdelendiğinde; davalı idarece, dava konusu il içi atama işleminin gerekçesini teşkil eden idari zorunluluk sebebine somut olgu olarak; 2011 yılı genel atamaları ile Kocaeli İl J.K.lığı emrine atanan J.Kd.Bçvş. H A.'nın çocuğunun fen lisesinde öğrenim görmesi ve Kandıra İlçesinde fen lisesi bulunmaması nedeniyle fen lisesi bulunan garnizona çocuğunun öğrenim durumu gözetilerek il içi atama işlemine tabi tutulması zarureti doğması ve bu nedenle anılan bu personele kadro görev yeri açmak maksadıyla davacının Kandıra İlçe J.K.lığı 12'nci J.Trf.Tim.K.lığına, J.Kd.Bçvş. H.A.'nında davacıdan boşalan Gebze İlçe J.K.lığı 9'uncu J.Trf.Tim.K.lığına atandırıldığı öne sürülmüş ise de; davalı idarece aksi savunulmayan davacı vekilinin cevaba cevap dilekçesinden ve dilekçesine eklediği Gebze İlçe Milli Eğitim Müdürlüğünün 05.09.2011 tarihli yazısından; J.Kd.Bçvş. H.A'nın çocuğunun İSTANBUL/Kadıköy Fen Lisesi'nde iki yıldır yatılı olarak öğrenim görmekte olduğu ve Gebze ilçesinde fen lisesinin bulunmadığı nazara alındığında; davacının bulunduğu 9'uncu J.Trf.Tim.K.lığı görevinden alınmasını gerektirir ortada idari bir zorunluluk bulunduğundan söz edilemeyeceği, bu itibarla; idarece takdir yetkisinin, objektif kıstaslara bağlı kalınarak, kişi yararı ile kamu yararı arasında denge gözetilerek, takip edilen kamu yararı amacına, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi ve kamu hizmetinin etkinliği ve verimliliği prensiplerine uygun olarak kullanıldığı söylenemeyeceğinden, dava konusu il içi atama işleminin hukuka aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Hukuka aykırı bulunan il içi atama işleminin İPTALİNE,

07 ARALIK 2011 tarihinde Üye P.Kur.Alb. İbrahim ÖZER ve Üye Hv.Mu.Kur.Alb. Ali BOZKURT'un Karşı oyları ve OYÇOKLUĞU ile karar verildi.


KARŞI OY GEREKÇESİ

Dava dosyasında yer alan ve davacı ile ilgili gizli belgeler muvacehesinde, idarece tesis edilen atama işleminde kanuni mevzuata aykırı bir husus görülmediğinden, işlemin iptali yönünde oy kullanan sayın çoğunluğun görüşüne katılamadık. 07.12.2011 (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy