(926 S. K. m. 33, 65, 81, 85, 93, 106) (5271 S. K. m. 231)

Davacı vekili, 26.10.2009 tarihinde AYİM'de kayda geçen ve AYİM Drl.Krl.nun 05.11.2009 tarihli ve E:2009/65, K:2009/70 sayılı kararı ile dilekçenin reddine karar vermesi üzerine 25.11.2009 tarihinde AYİM'de kayda geçirdiği (yenileme) dava dilekçesinde özetle, davacının, hakkında 22.09.2003 tarihli iddianame ile ceza davası açıldığı sırada 27.06.2003 -05.10.2003 tarihleri arasında tutuklu, 26.01.2004 - 15.10.2008 tarihleri arasında açıkta kaldığını, bu sebeple emsali astsubayın rütbe ve derecesine getirilmediğini, yargılamanın sonucunun beklenildiğini ve bu nedenle de maaşını eksik aldığını, söz konusu yargılama sonunda 10.11.2008 tarihinde kesinleşen 11.09.2008 tarihli kararla hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiğini, İçişleri Bakanlığının 16.02.2009 tarihli ve 02 sayılı kararı ile rütbe terfii ve derece kademe ilerlemesi yapılmış ise de, davacının emsalinin rütbe, derece ve kademesine getirilmediğini, bilahare davacının 25.05.2009 tarihli ve 10 sayılı onayla re'sen emekli edildiğini (buna ilişkin olarak ayrıca dava açıldığını), 07.07.2009 tarihli dilekçe ile idari başvuruda bulunduklarını, 26.08.2009 tarihinde tebellüğ ettikleri 21.08.2009 tarihli cevap ile, ilişiği kesilmeden önce davacının rütbe ve kademe ilerlemesi yapıldığının, açıkta ve tutuklulukta geçen sürelerde ödenmeyen veya noksan ödenen aylık ve özlük haklarının denetim süresi sonunda verilecek düşme kararını müteakip ödenebileceğinin bildirildiğini, oysa davacının emsali ile aynı rütbe ve derece, kademeye getirilmediğini, verilen cevabın yanlış olduğunu, zira hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının mahiyeti gereği hiçbir olumsuz sonuç doğuramayacağım, yapılan işlemlerin Genelkurmay Başkanlığı'nın 27.07.2008 tarihli emrine de aykırı olduğunu belirterek, davacının sanki hiç açığa alınmamış gibi emsali ile aynı rütbe, derece ve kademeye getirilmemesi işleminin iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

Dava dosyası ve davacının özlük dosyalarının incelenmesinden, 30.08.2002 tarihi itibariyle Kad. Bçvş. rütbesinde ve 4'üncü derecenin 1'inci kademesinde bulunan davacının, hakkında yürütülen bir soruşturma kapsamında 26.06.2003 tarihinde tutuklandığı, bilahare Van Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Askeri Savcılığının 22.09.2003 tarihli ve 2003/1425-630 E/K sayılı iddianamesi ile hakkında muhtelif suçlardan kamu davası açıldığı, 30.10.2003 tarihinde tahliye edilen davacının 926 sayılı Kanunun 65'inci maddesi uyarınca 26.01.2004 tarihinde açığa alındığı, açıkta iken yürütülen yargılamasının en son Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 10.11.2008 tarihinde kesinleşen 11.09.2008 tarihli ve 2008/1287-876 sayılı kararı ile Hükmün Açıklanmasının Geri Bırakılması (HAGB) kararı ile son bulduğu, 06.10.2008 tarihli onayla davacının açığının kaldırıldığı, bilahare İçişleri Bakanlığının 16.02.2009 tarihli ve 2009/02 sayılı kararı ile, davacının, özlük haklarının durmasına neden olan suçlar ile ilgili yargılamasının kesin hükümle (HAGB kararıyla) sonuçlandığı 10.11.2008 tarihinden geçerli Kd. Bçvş.luğa yükseltilmesine ve Kd. Bçvş.luk nasıp tarihinin 30.08.2005 tarihine götürülmesine, 30.08.2003 tarihinden geçerli olarak Kad. Bçvş. rütbesinde 4'üncü derecenin 2'nci kademesine, 30.08.2004 tarihinden geçerli olarak 4'üncü derecenin 3'üncü kademesine, 30.08.2005 tarihinden geçerli olarak Kd. Bçvş. rütbesinde 3'üncü derecenin 1'inci kademesine, 30.08.2006 tarihinden geçerli olarak 3'üncü derecenin 2'nci kademesine, 30.08.2007 tarihinden geçerli olarak 3'üncü derecenin 3'üncü kademesine yükseltildiği, bilahare vekili aracılığıyla 09.07.2009 tarihinde idari müracaatta bulunarak emsalinin bulunduğu rütbe ve derece kademeye yükseltilmesini talep ettiği, talebinin reddedilmesi üzerine de işbu davayı tesis ettiği anlaşılmıştır.

926 Sayılı Kanunun 106'ncı maddesi uyarınca astsubaylar hakkında da uygulanan 65'inci maddenin (e) bendi (Değişik bent: 26/03/1982 -2642/10 md.), terfi sırasına girenlerden,

1. Açıkta bulunanların,

2. Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişkilerinin kesilmesini gerektirmeyecek şekilde hürriyeti bağlayıcı bir cezaya mahkum olmaları nedeniyle veya (c) bendinin (2) numaralı alt bendine göre açıkları kaldırılmış olup da henüz hükümleri kesinleşmemiş olanların,

3. (Değişik alt bent: 29/07/1983 - 2870/6 md.) Tutuklu bulunan ya da tahliye edilmekle beraber kovuşturma veya duruşması devam eden veya hakkında verilen hüküm henüz kesinleşmemiş bulunanların,

4. Kısa süreli kaçma ve izin süresini geçirme hariç, firar veya izin tecavüzünde bulunmuş olanlar ile firar veya izin tecavüzüne devam edenlerin,

Terfileri ve kademe ilerlemeleri yapılmaz. hükmünü içermektedir.

Görüldüğü üzere bir suçtan tutuklanmış ve/veya açığa alınmış olan personelin, tutukluluk hallerine son verilmiş ve açıkları kaldırılmış olsa dahi, yargılamaları kesin hüküm ile sonuçlanana kadar terfileri ve kademe ilerlemeleri yapılamayacaktır.

Öte yandan 926 sayılı Kanunun 81'inci maddesinin yollamasıyla astsubaylar hakkında da uygulanan, Terfi Zamanı başlığı altındaki 33'üncü maddesi ise, Muvazzaf subayların terfileri her yıl 30 Ağustos Zafer Bayramı günü yapılır. / (Değişik fıkra : 21/7/2000 - KHK - 607/2 md., Değiştirilerek kabul : 10/5/2006 - 5497 S.K/2 md.) Kıdem alanlar, kazaî veya idarî kararlarla nasıpları lehe düzeltilenler ile açığa alınmaları, tutuklanmaları, kısa süreli kaçma ve izin süresini geçirme hariç firar veya izin tecavüzünde bulunmaları nedeniyle terfi edemeyen ve rütbe kıdemliliği onanmayanlardan, haklarında kovuşturmaya yer olmadığına, muhakemenin men'ine, kamu davasının düşmesine yahut ortadan kaldırılmasına, beraatine, kısa hapis cezasına veya verilen cezanın teciline, tedbire veya para cezas