(926 S. K. m. 38) (Subay Sicil Yönetmeliği m. 93, 116)

Davacı 01.10.2010 tarihinde AYİM kaydına geçen dava dilekçesi ve cevaba cevap dilekçesiyle özetle, KaraNET ortamından 30 Ağustos 2010 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere 2002 neşetli 46 adet kara havacı subay arasından üstün başarı nedeniyle bir üst rütbeye erken terfi ettirilen subayları ve kendisinin terfi ettirilmediğini öğrendiğini, terfi ettirilen subayların ilk sıralarda yer alan personel arasından değil de 19, 20, 21 ve 22'nci sıralarda yer alan 2003 neşetli subaylardan seçildiğini, kıdem sıralamasında kendisinin terfi ettirilen subaylardan daha üst sıralarda yer aldığını, subaylık hizmetinin daha fazla olduğunu ve bugüne kadar birçok takdir, şerit rozet ile ödüllendirildiğini, öncelik sıralamasına ilişkin olarak mevzuatta öngörülen diğer beş koşul için hiçbir öncelik sonralık ifadesi kullanılmadığı, bunların birbirinin dengi olduğu, yani kendi içerisinde herhangi bir önceliğe sahip olmadığı halde davalı idarece bunlardan bazılarına öncelik verilmesinin yerinde olmadığını, dolayısıyla üstün başarı kıdeminden yararlandırılmaması işleminde davalı idarenin takdir yetkisini objektif kullanmadığını iddia ederek üstün başarı kıdemi verilmemesi işleminin iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

Dava dosyasında bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesinden, 2010 yılında 30 Ağustos 2005 nasıplı üsteğmenlerin üstün başarı nedeniyle terfi kapsamında değerlendirmeye alındığı ve 30 Ağustos 2005 nasıplı kara havacı sınıfı üsteğmenler için üstün başarı nedeniyle terfi kontenjanının dört olarak belirlendiği, davacının da bu kapsamda değerlendirmeye alınarak üstün başarı nedeniyle terfi edecek personel sıralamasında 10'uncu sırada yer almakta olduğu, yapılan değerlendirme sonucunda üstün başarılı personel sıralama formunda 16'ıncı sırada bulunan Kr.Plt.Utğm. ...(2003-4)'ın, 18'inci sırada yer alan Kr.Plt. Ütğm. ...(2003-17)'ın, 20'nci sırada yer alan Kr.Plt. Ütğm. ...(2003-24)'ın ve 21'inci sırada yer alan Kr.Plt.Utğm. ...(2003-25)'ın seçilerek üstün başarı kıdemine layık görülmesi, davacıya ise üstün başarı kıdemi verilmemesi üzerine AYİM'de bu davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Üstün başarı kıdemini düzenleyen mevzuata bakıldığında, 926 sayılı TSK Personel Kanununun Rütbe terfi şartları ve esasları başlıklı 38'inci madde 2'nci fıkrasının (c) bendi (Değişik: 15.6.2005-5365/6 md.), Üstün başarılı üsteğmen, yüzbaşı ve binbaşıların terfi esasları: Üsteğmen, yüzbaşı ve binbaşıların bu rütbelerine ait bekleme sürelerinin bitiminden bir yıl önce bu rütbelere ait her yılkı sicil notu, sicil tam notunun yüzde doksanbeş ve daha yukarısı ve sicil notu ortalaması da sicil tam notunun yüzde doksan ve daha yukarısı olanlardan, bu rütbelerde en az iki ayrı birinci veya ikinci sicil üstünden sicil notu alanlar veya rütbe bekleme süresinin bitiminden bir yıl önce alacak olanlar, sicil notu ortalaması en üstün olandan başlanarak rütbelerine göre kendi sınıfları içerisinde ayrı ayrı sıralanırlar. Bu şekilde sıralanan subaylardan, sicil notu ortalaması en üstün olanlardan başlanmak suretiyle kuvvet komutanı, Jandarma Genel Komutanı veya Sahil Güvenlik Komutanı tarafından uygun görülenler, kendi sınıf mevcudunun, muharip sınıflar için yüzde sekizi, yardımcı sınıflar için yüzde dördü oranında bir üst rütbeye yükseltilebilirler. hükmünü içermektedir.

Subay Sicil Yönetmeliğinin Üstün başarı nedeniyle terfi ve lisansüstü öğrenim kıdemi başlıklı 116'ncı maddesinin 1'inci fıkrası (a) bendinde,

a) Üstün başarı nedeniyle terfi usul, esas ve şartları aşağıda belirtilmiştir:

Kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı Personel Başkanlıklarınca, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 38 inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan terfi şartlarını haiz olan üsteğmen, yüzbaşı ve binbaşıların rütbelerine ait bekleme sürelerinin bitiminden bir yıl önce, bu rütbelere ait her yılki sicil notu, sicil tam notunun % 95 ve daha yukarısında ve sicil notu ortalaması da sicil tam notunun % 90 ve daha yukarısında olanlardan, bu rütbelerde en az iki ayrı birinci veya ikinci sicil üstünden, sicil notu alanlar veya rütbe bekleme süresinin bitiminden bir yıl önce alacak olanlar, sicil notu ortalaması en üstün olandan başlanarak rütbelerine göre kendi sınıfları içerisinde, kurmay subaylar sınıflarına bakılmaksızın kendi aralarında, muharip sınıflarda mevcudu 12 ve daha az olan sınıflar, yardımcı sınıflarda mevcudu 24 ve daha az olan sınıflar, sınıflarına bakılmaksızın birleştirilerek sıralanırlar.

Bunlardan, sicil notu ortalaması aynı olanlar, hizmette bulundukları rütbedeki geçerli sicil notlarının ortalamasına göre kendi aralarında sıralanırlar. Bu durumda da eşitlik varsa eşitlik bozuluncaya kadar sıra ile