AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2009/ 251
Karar No: 2009 / 1068
Karar Tarihi: 10.11.2009

(5271 S. K. m. 231) (926 S. K. m. 36, 83)

Davacı vekili, 29.01.2009 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; Türk Silahlı Kuvvetlerinde Hv.Plt.Bnb.olarak görev yapmakta olan müvekkilinin 15.09.2008 tarihinde kendi isteği ile emekliye ayrıldığım, yargılandığı yabancı memlekete firar suçundan Kuzey Deniz Saha Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 02.09.2009 gün ve 2008/1082 Esas, 2008/758 Karar sayılı kararı ile hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiğini, hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı hukuki sonuç doğurmayacağından müvekkilinin terfisinin emsallerine göre yapılması gerektiğini, bu nedenle yapmış oldukları nasıp düzeltilmesi taleplerine Hv.K.K.lığının 06.01.2009 gün ve PER.: 1900-1680-09/Per.D.Emk.Ş.sayılı cevabi yazısı ile olumsuz cevap verildiğini, tesis edilen işlemin hukuka aykırı olduğunu belirterek lehe nasıp düzeltilmesi yapılmaması işleminin iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

Dava dosyası ve özlük dosyasında bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesinden; Türk Silahlı Kuvvetlerinde Hv.Plt.Bnb. sınıf ve rütbesi ile görev yapmakta olan davacının kendi isteği ile emekliliğinin MSB. lığının 05.09.2008 gün ve 2008/26/253 sayılı karar ile onaylanarak Türk Silahlı Kuvvetlerinden ayrıldığı, görevde iken 24.07.2005-30.07.2005 tarihleri arasında işlediği iddia olunan yabancı memlekete firar suçundan hakkında açılan kamu davası sonucunda Kuzey Deniz Saha Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 02.09.2009 gün ve 2008/1082 Esas, 2008/758 Karar sayılı kararı ile; 24.07.2005-30.07.2005 tarihleri arasında yabancı memlekete firar suçunu işlediği anlaşıldığından neticeten 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve 5271 sayılı CMK'nun 5728 sayılı Kanun ile değişik 231'inci maddesi gereğince hükmün açıklanmasını geri bırakılmasına, beş yıl süreyle denetim süresine tabi tutulmasına karar verildiği, bu kararın süresinde itiraz edilmemekle kesinleşmesini müteakip MSB'nin 31.12.2008 tarihli onayı ile, 926 sayılı TSK. Personel Kanununun 36'ncı maddesinin (a) fıkrası gereğince davacının firarda geçirdiği (24.07.2005-30.07.2005 tarihleri arasında) 7 günlük sürenin kıdeminden düşülerek binbaşılık nasbinin 30.08.2003 tarihinden 06.09.2003 tarihine götürülerek aleyhe nasıp düzeltilmesi işlemi yapıldığı, bu arada davacı vekilinin bila tarih dilekçesiyle idareye müracaat ederek davacı hakkında verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının kesinleştiğini, davacının bir üst rütbeye (yarbay) terfisinin yapılarak nasbinin emsallerinin nasıb tarihi ilan 30.08.2008 tarihine götürülerek davacının nasbinin lehte düzeltilmesini talep ettiği, davalı idarece 06.01.2009 tarihli cevabi yazı ile; davacının firarda geçirdiği sürelerin 926 Sayılı Kanunun 36/ a maddesi gereğince kıdeminden düşülerek binbaşılık nasbinin 30.08.2003 tarihinden 06.09.2003 tarihine götürüldüğünün, yeni nasbına göre 30.08.2009 tarihinde terfi edebilecek olan davacının emekli olması nedeniyle yapılacak bir işlem bulunmadığının belirtilerek talebin reddedilmesi üzerine AYİM'de işbu davanın açıldığı anlaşılmıştır.

926 sayılı TSK Personel Kanununun Nasıp düzeltilmesi başlıklı 83'üncü maddesinin 1'inci fıkrası; Kazai ve idari kararlar sonucu astsubayların nasıplarının düzeltilmesi hakkında 36'ncı maddenin (a), (b), (e) bentleri hükümleri uygulanır. Ancak sıhhi sebepler ile devamsızlık, yönetmelikte gösterilen özel nitelik isteyen kurslar ve 3 ay (dahil) daha az süreli kurslar için 36'ncı maddenin (b) bendi hükümleri uygulanmaz.//(Ek: 29/9/1988 -3475/9 md.) Yukarıdaki fıkra gereğince nasıpları düzeltilecek astsubayların; nasıp düzeltme ve terfi işlemlerinin ne şekilde yapılacağı Astsubay Sicil Yönetmeliğinde gösterilir. hükmünü;

926 sayılı Kanunun 36'ncı maddesi ise; Kazai ve idari kararlar neticesi nasıp düzeltilmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır: //a) (Değişik: 9/8/1991-KHK-445/2 md.; Aynen kabul 23/1/1992-3768/2 md.) Kısa hapis cezası, tecil edilen, tedbire veya para cezasına çevrilen cezalar hariç olmak üzere subayların; // 1. Şahsi hürriyeti bağlayıcı cezaya mahkumiyetleri halinde, infaz süresi de dikkate alınarak gözaltı, tutukluluk ve hükümlülükte geçen süreleri, // 2. Açığı gerektiren bir suçtan mahkumiyet halinde açıkta geçen süreleri, / 3. Firar veya izin tecavüzünde bulundukları askeri mahkeme kararı ile sabit olanların firarda veya izin tecavüzünde geçen süreleri, Kıdemlerinden düşülür.//Bu işlem, firar, izin tecavüzü veya açıkta geçen süreler bakımından hükmün kesinleşmesini, şahsi hürriyeti bağlayıcı cezalar bakımından, cezanın kısmen veya tamamen infazını müteakip son rütbeye nasıp tarihinin düzeltilmesi suretiyle derhal yapılır.... hükmünü içermektedir.

5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun Hükmün açıklanması ve hükmün açıklanmasının geri bırakılması başlıklı 231'inci maddesinin 5'inci fıkrasında; (Değişik: 23.01.2008-5728/562 md.) Sanığa yüklenen suçtan dolayı yapılan yargılama sonunda hükmolunan ceza, iki yıl veya daha az süreli hapis veya adli para cezası ise; mahkemece, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilir. Uzlaşmaya ilişkin hükümler saklıdır. Hükmün açıklanmasının geri bırakılması, kurulan hükmün sanık hakkında bir hukuki sonuç doğurmamasını ifade eder., hükmü yer almaktadır.

926 Sayılı Kanunun 36'ncı maddesi irdelendiğinde; gözaltı, tutukluluk, hükümlülük ve açıkta geçen sürelerden farklı olarak firar ve izin tecavüzünde geçen sürelerin kıdemden indirilmesi için mahkumiyet halinin aranmadığı, firar veya izin tecavüzünde bulunulduğunun askeri mahkeme kararı ile sabit olmasının kanun koyucu tarafından yeterli görüldüğü anlaşılmıştır.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri ve açıklamalar çerçevesinde dava konusuna dönüldüğünde; Kuzey Deniz Saha Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 02.09.2009 tarihli kararı ile 24.07.2005-30.07.2005 tarihleri arasında davacının yabancı memlekete firar suçunu işlediğin sabit olduğunun anlaşılarak neticeten 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, ancak 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 231 inci maddesi gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği ve kararın kesinleştiği görülmektedir. Davacının firarda bulunduğunun sabit olduğunun mahkeme kararı ile anlaşılması karşısında, davacı hakkında MSB'nin 31.12.2008 tarihli onayı ile 926 sayılı TSK. Personel Kanununun 36 ncı maddesinin (a)/3 fıkrası gereğince davacının firarda geçirdiği (24.07.2005-30.07.2005 tarihleri arasında) 7 günlük sürenin kıdeminden düşülerek binbaşılık nasbinin 30.08.2003 tarihinden 06.09.2003 tarihine götürülerek aleyhe nasıp düzeltilmesi işlemi tesis edilmesinde hukuka aykırı bir yön bulunmadığı gibi müracaat tarihinde aleyhe nasıp düzeltilmesi işlemi tesis edilecek personel konumunda bulunan davacının bir üst rütbeye (yarbay) terfisinin yapılarak nasbinin 30.08.2008 tarihine götürülmesine yasal imkan bulunmadığından lehe nasıp düzeltilmesi yapılamaması işleminde de hukuka aykırı bir yön bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Yasal dayanaktan yoksun bulunan DAVANIN REDDİNE, (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy