AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2008/ 642
Karar No: 2008 / 1011
Karar Tarihi: 18.11.2008

(926 S. K. m. 118, 119) (Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliği m. 14, 21, 24)

Davacı: ...........

Vekili: .............

Davalı: ...............

Davanın Konusu: Çanakkale İl J. K.lığı Asyş. Ş. Md.lüğü görevinden 2008 yılı genel atamaları ile Kilis İl J. K.lığı Asyş. Ş. Md.lüğü görevine yapılan atama işleminin iptali istemi.

Savunmanın Özü: İdari, asayiş ve diğer zaruri sebepler nedeniyle ve Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin 21'inci maddesi uyarınca tesis edilen atama işleminin her yönüyle hukuka uygun olduğu belirtilerek davanın reddinin gerektiği savunulmuştur.

Başsavcılığın Düşüncesi: Atama işlemine gerekçe gösterilen hususların Yönetmelik ve Yönergede belirtilen garnizon hizmet süresini tamamlamadan atama yapılabilecek hallerden olmadığı dolayısıyla dava konusu atama işleminin hukuka aykırı olduğu belirtilerek işlemin iptaline karar verilmesi gerektiği yönünde düşünce bildirilmiştir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Yargı yetkisini kullanan Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Birinci Dairesince yapılan görüşmede Raportör Dz.Hak.Bnb. Tülay DELİBAŞ'ın açıklamaları dinlendikten ve dava dosyası incelendikten sonra;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Davacı 23.05.2008 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde kayda geçen dava dilekçesinde ve vekili aracılığıyla verdiği savunmaya cevap dilekçelerinde özetle; 2005 yılı genel atamaları ile Şırnak 5. Komd. Tb. K.lığından Çanakkale İl J. K.lığı Asyş. Ş. Md.lüğüne atandığını, bu görevi özverili bir şekilde yerine getirdiğini, İl. J. Komutanı ile haklı olduğu konularda aralarında sorun çıkması nedeniyle 2008 yılı genel atamaları ile Kilis İl. J. K.lığı Asyş. Ş. Müdürü olarak atandığını, tesis edilen işlemin hukuka aykırı olduğunu belirterek iptaline ve yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Davacının talebi üzerine AYİM 1.D.nin 01.07.2008 tarihli ve 21.10.2008 tarihli kararı ile yürütmenin durdurulmasına karar verilmiş olup yürütmenin durdurulması kararlarının kaldırılması isteminin ise AYİM Nöb. D.nin 08.08.2008 tarihli ve AYİM 1.D.nin 23.09.2008 tarihli kararı ile reddine karar verilmiştir.

Dava dosyasının incelemesinden; 30.08.1988 tarihinde Teğmen rütbesi ile subay hasbedilen davacının 12.09.1988 - 31.07.1989 tarihleri arasında P. Okl. K.lığında (Tuzla/İstanbul 1/A), 14.08.1989 - 15.06.1990 tarihleri arasında J. Okll. K.lığında (Beytepe/Ankara 1/A) kursiyer olarak görev yaptığı, 09.07.1990 - 01.07.1992 tarihleri arasında Bilecik (1/B-3'üncü derece), 17.07.1992 - 02.08.1994 tarihleri arasında Hakkari (2/E), 16.08.1994 - 30.06.1995 tarihleri arasında (İstanbul 1/A), 14.07.1995 - 01.08.1997 tarihleri arasında Arapgir/Malatya (1/E-3'üncü derece), 14.08.1997 - 16.07.2001 tarihleri arasında Van (2/A), 01.08.2001-17.09.2001 tarihleri arasında Vize (1/C), 02.10.2001 -15.07.2003 tarihleri arasında Beytüşşebap/Şırnak (2/E) garnizonlarında görev yapmayı müteakip, 13.08.2005 tarihinde 1 inci derece garnizon olan Çanakkale İl J. K.lığı Asyş. Ş. Md. olarak göreve başlayan davacının Bursa J. Blg. K.lığınca Ekim 2007 atamalarında görev yerinin değiştirilmesine ilişkin teklifinin komuta katına arz edildiği, Jandarma Genel Komutanının bir kez daha ikaz edilmesi ve genel atama dönemine kadarki durumuna göre işlem yapılması emrine istinaden görev yerinin değiştirilmediği, Bursa J. Blg. K.lığınca durumunda bir değişiklik olmadığından bahisle 2008 yılı genel atamalarında bulunduğu görevden alınarak başka bir birliğe atandırılmasının teklif edildiği, J. Gn. K.lığının 20.05.2008 tarihli 2008 yılı genel atamaları ile 3'üncü derece garnizon olan Kilis İl J. K.lığı Asyş. Ş. Md.ne atandığı, 22.05.2008 tarihinde işlemi tebellüğ davacının 23.05.2008 tarihinde kayda giren dilekçeyle işlemin iptali istemiyle işbu davayı süresinde açtığı anlaşılmaktadır.

Bilindiği üzere, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 118'inci maddesinde ve aynı kanunun 119'uncu maddesi uyarınca çıkarılan ve 01.01.2006 tarihinde yürürlüğe giren Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin (RG. 18.12.2005/26027) 14'üncü maddesinde hizmetin aksatılmadan yürütülmesinin temel esas olduğu belirtildikten sonra İdari, asayiş ve zaruri sebepler, atama işlemlerinin tesisinde nazara alınacak kriterler arasında sayılmıştır.

Aynı Yönetmeliğin Garnizon hizmet süresini tamamlamadan atandırılmayı gerektiren haller başlıklı 24'üncü maddesi; Subay ve astsubayların bulundukları garnizonlarda garnizon hizmet sürelerini bitirmeden diğer bir garnizona atandırılmalarını icap ettiren haller şunlardır:.. /h)İdari, asayiş ve zaruri sebepler. İdari sebeplerle bulunduğu garnizondaki vazifesinden alınmasına zaruret görülenler, aynı derecede diğer bir garnizona atandırılırlar İmkân bulunmadığı taktirde önceki safahatı dikkate alınarak başka dereceli bir garnizona atandırılırlar... hükmünü içermektedir.

Yasal ve yönetsel düzenlemelerde idari, asayiş ve zaruri sebeplerin neler olduğu belirtilmediğinden, bunların hukuki ve maddi olay olarak ne zaman gerçekleşmiş sayılacağı ve böylece atama işlemi tesis etmenin gerekip gerekmediği konusunda idareye takdir yetkisi tanındığı açıktır. Kuşku yok ki, diğer bütün kamusal yetkilerde olduğu gibi idarenin takdir yetkisi de kamu yararı amacı ve hizmet gerekleriyle sınırlı bulunmaktadır.

Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğin 21'inci maddesinde ise; Görevini gerektiği düzeyde yerine getiremeyecek şekilde başarısız veya disiplinsiz olan personelin atamasının teklif edilebilmesi için; amirlerince uyarılmalı, düzelme sağlanamadığında idari ve yasal tedbirler alınmalı ve yürürlükteki mevzuat usullerine göre belgelenmelidir. Bu tedbirler alınmadan atama teklifinde bulunulamaz. Görevine devam etmesi hizmet açısından önemli sakıncalar doğuracak personel için atama dönemine bağlı kalınmaksızın görevden alınma teklifinde bulunulduğunda, bu teklifin gerekçesi atamaya yetkili makama yazılı olarak bildirilir. denilmektedir.

Yukarıda serdedilen mevzuat hükümlerinden açıkça anlaşıldığı üzere idare, atama işlemini tesis ederken hizmetin aksatılmadan yürütülmesi ilkesini gözetmek durumundadır. Bu bağlamda başarısızlık, disiplinsizlik, personelin göreve devam ettirilmesinin sakınca yaratması olguları birer atama nedenidir. Kuşku yok ki, bu olguların gerçekleşmesi halinde ilgili personel hakkında yetkili komutanlıklarca atama teklifinde bulunulabilecektir. Bu aşamada tartışılması gereken husus hizmetin davacının atanmasını gerektirip gerektirmediğidir.

Davacının 13.08.2005 tarihinde 1'inci derece (1/A) garnizon olan Çanakkale garnizonuna atandığı ve 8 yıl olan garnizon hizmet süresini doldurmadığı açıktır. O halde öncelikle davacının bulunduğu görevden alınmasını gerektiren idari sebeplerin gerçekleşip gerçekleşmediğinin ve görevdeki verimliliğinin irdelenmesi gerekir. Bu yönde yapılan incelemede; Çanakkale İl J. K.lığı Asyş. Ş. Md.lüğü görevini yürüttüğü esnada davacının aldığı 19.01.2007 tarihli 3 gün göz hapsi cezası, 02.10.2007 tarihli ikaz ve 22.10.2007 tarihli uyarının nitelik ve nicelik olarak davacının görevini gerektiği düzeyde yerine getiremeyecek şekilde başarısız veya disiplinsiz olduğunu belgelemeye yeterli olmadığı anlaşılmıştır. Söz konusu ceza, ikaz ve uyarılara konu eylemlerin mahiyeti davacının görevden alınmasını gerektirecek nitelikte değildir. Davacıya Ocak 2006 tarihinde İl Jandarma Komutanı, 01.05.2007 tarihinde Çanakkale Valisi, 24.04.2008 tarihinde J. Bölge Komutanı tarafından verilen takdir belgeleri de davacının (görevini gerektiği düzeyde yerine getiremeyecek derecede) başarısız veya disiplinsiz olmadığını teyit etmektedir. Davacının Çanakkale İl J. K.lığı Asyş. Ş. Md.lüğü Asyş. Tim K.lığı görevinden alınmasını gerektirecek idari ve zorunlu bir neden bulunmadığı, soyut bir değerlendirme olmaktan öteye gidemeyen gerekçelere dayanılarak kamu yararı - birey yararı dengesi gözetilmeden tesis edilen il içi atama işleminin sebep unsuru yönünden hukuka aykırı olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Davacının bulunduğu görevden alınmasını gerektirecek idarî sebeplerin bulunduğu kabul edilse dahi, daha önce 3'üncü derece garnizonda görev yaptığı anlaşılan davacının öncelikle aynı dereceli (1 'inci derece) garnizona atanması, imkan olmadığı takdirde önceki safahatı dikkate alınarak başka dereceli bir garnizona atandırılması gerekirken safahatına uygun olmayacak şekilde 3'ncü derece garnizon olan Kilis İl J. K.lığı Asyş. Ş. Md.ne atanması işleminin bu yönüyle de hukuka aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

1. Davacının Çanakkale İl J. K.lığı Asyş. Ş. Md.lüğü görevinden Kilis İl J. K.lığı Asyş. Ş. Md.lüğü görevine atanmasına dair işlemin İPTALİNE,

2. 1602 Sayılı Kanunun 71'inci maddesi uyarınca yargılama giderlerinin davalı idareye yükletilmesine, buna göre sarf edilen 56,50 YTL (Elli Altı Yeni Lirası, Elli Yeni Kuruş) posta giderinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine, ancak genel bütçeye dahil davalı idare 492 sayılı Harçlar Kanununun 13/j maddesi uyarınca, harçtan muaf olduğundan, ayrıca harca hükmedilmesine yer olmadığına, davacının peşin yatırmış olduğu 97,00 YTL (Doksan Yedi Yeni Türk Lirası) harcın istemi halinde kendisine iadesine,

3. Gizlilik dereceli belgenin iadesine,

18 KASIM 2008 tarihinde Üye Hv.P.Kur.Alb. Bülent TATKAN ve Üye Topçu Kur.Alb. Bülent ÇELİK'in Karşı oyları ve OYÇOKLUĞU ile karar verildi.


KARŞI OY GEREKÇESİ

Dava dosyasında yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda; davacı hakkında 2008 yılında gerçekleştirilen atama işleminin mevzuat hükümlerine uygun olarak tesis edildiği ve davanın reddinin gerektiği kanaatini taşıdığımızdan, sayın çoğunluğun aksî yöndeki görüşüne katılamadık. 18.11.2008 (¤¤)




Full & Egal Universal Law Academy