(2709 S. K. BAŞLANGIÇ, m. 2, 10) (926 S. K. m. 36, Ek Geç. m. 85) (2547 S. K. m. 3)

Davacı, 14.03.2008 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle, Dokuz Eylül Üniversitesi Sosyal Bilimler Enstitüsünde Ağustos 2003 tarihinde kabul edilmiş olduğu doktora programını 12.07.2007 tarihinde Avrupa Birliğinin Güvenlik ve Savunma Politikası İçinde Türkiyenin Konumu başlıklı tezini jüri önünde başarı ile vererek tamamladığını, doktora öğrenimini tamamlamış olması sebebiyle lisansüstü öğrenim kıdemi verilmesi istemi ile 19.07.2007 tarihli dilekçesi ile idareye müracaat ettiğini, bu talebine K.K.K.lığının 19.11.2007 tarihli cevabi yazısı ile 926 sayılı TSK Personel Kanununun, 5621 sayılı Kanunla değişik 36ncı maddesi gereğince en fazla üç yıl öğrenim kıdemi verilebileceği belirtilerek olumsuz cevap verildiğini, ancak 5621 sayılı Kanunun 3 ncü maddesi ile 926 sayılı TSK Personel Kanununa eklenen ek geçici 85 nci maddesinde, lisansüstü öğrenim kıdeminin verilmesi için 926 sayılı TSK Personel Kanununun 36ncı maddesinin değişiklikten önceki haliyle uygulanması gerektiğinin açık bir şekilde belirtildiğini, zira müracaatını ek geçici 85 nci maddesinde öngörülen yedi aylık süre dolmadan 23.07.2007 tarihinde, yani söz konusu değişikliğin Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girdiği 17.04.2007 tarihinden üç ay altı gün sonra yaptığını, bu nedenle daha önce doktora programını tamamlayan kurmay subaylara verildiği şekilde tarafına da lisansüstü öğrenim kıdemi verilmesi talebiyle 28.11.2007 tarihli dilekçesi ile idareye müracaat ettiğini, K.K.K.lığının 25.01.2008 tarihli cevabi yazı ile talebine olumsuz cevap verildiğini, tesis edilen işlemin hukuka aykırı olduğunu belirterek iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

Dava dosyasının incelenmesi sonucunda, daha önce Kara Harp Akademisi öğrenimi nedeniyle iki yıl, Silahlı Kuvvetler Akademisi öğrenimi nedeniyle bir yıl olmak üzere toplam üç yıl lisansüstü öğrenim kıdemi alan davacının, Dokuz Eylül Üniversitesi Sosyal Bilimler Enstitüsü Avrupa Birliği(Avrupa Çalışmaları) Ana Bilim Dalı doktora programını 12.07.2007 tarihinde tamamlayarak Harp Akademileri K.lığının 23.07.2007 tarihli yazısı ekindeki 19.07.2007 tarihli dilekçesi ile lisansüstü öğrenim kıdemi verilmesi talebiyle davalı idareye müracaat ettiği, K.K.K.lığının 19.11.2007 tarihli cevabi yazısı ile, daha önce üç yıl kıdem alan davacıya 5621 sayılı TSK Personel Kanununda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun ile değiştirilen 926 sayılı Kanunun Ek Geçici 85nci maddesi gereğince doktora öğrenimi nedeniyle bir yıl daha kıdem verilmesinin kanunen mümkün olmadığı belirtilerek talebine olumsuz cevap verilmesi üzerine davacının bu kez Harp Akademileri Komutanlığının 30.11.2007 tarihli yazısı ekindeki 28.11.2007 tarihli dilekçesi ile doktora öğrenimi nedeniyle lisansüstü öğrenim kıdemi verilmesi yönündeki müracaatını 5621 sayılı Kanun ile 926 sayılı TSK Personel Kanununa eklenen ek geçici 85nci maddesinde belirtilen (5621 sayılı Kanunun yürürlüğe girdiği 17.04.2007 tarihinden itibaren) 7 aylık süre içerisinde yaptığından 926 sayılı Kanunun değişiklikten önceki 36ncı maddesi gereğince lisansüstü öğrenim kıdemi verilmesi talebiyle davalı idareye tekrar müracaat ettiği, K.K.K.lığının 25.01.2008 tarihli cevabi yazısı ile bu talebine de olumsuz cevap verilmesi üzerine işbu davanın açıldığı anlaşılmıştır.

Bilindiği üzere 926 sayılı T.S.K. Personel Kanununun Nasıp Düzeltilmesi başlıklı 36/1inci maddesinin 28.06.2001 tarihli ve 4699 sayılı Kanunla değişik (d) bendinde, Kuvvet Harp Akademileri öğrenimini tamamlayıp kurmaylığı onaylanan subaylara iki yıl, bunlardan Silahlı Kuvvetler Akademisinden mezun olanlara ayrıca bir yıl olmak üzere toplam üç yıl, ayrıca Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığının insan gücü temin ve yetiştirme planlarında belirtilecek ihtiyaç duyulan dallarda, general ve amiraller hariç olmak üzere, daha önce lisansüstü öğrenim yaptığı daldan farklı bir dalda ilave bir lisansüstü öğrenim yapan subaylara en fazla bir yıl daha kıdem verileceği ve bu madde hükümlerine göre verilen kıdemlerin toplamının dört yılı aşamayacağı hükmü yer almaktaydı. Buna göre alanında 3 yıl eğitim kıdemi almış bir kurmay subay tamamladığı ilave bir lisansüstü öğrenim nedeniyle bir yıl daha kıdem alarak toplam 4 yıl öğrenim kıdemi alabilmekteydi.

Ne var ki, 926 sayılı Kanunun 36/1inci maddesinin (d) bendinde 05.04.2007 tarihli ve 5621 sayılı Kanunla (R.G.:17.04.2007/26496) yapılan değişiklikle, diğer bazı değişiklikler yanında ilave lisansüstü öğrenim kıdemi verilmesine ilişkin hüküm kaldırılmış ve toplam öğrenim kıdemi 3 yıl ile sınırlandırılmıştır. Anılan değişikliğin 17.04.2007 tarihinde yürürlüğe girdiği ve davacının, yapılan bu değişiklikten sonra 12.07.2007 tarihinde ilave lisansüstü öğrenimini (doktora öğrenimini) tamamladığı ve ilave lisansüstü öğrenim kıdemi verilmesi için 19.07.2007 ve 28.11.2007 tarihli dilekçeleri ile davalı idareye müracaat ettiği nazara alındığında davacının, 5621 sayılı Kanunla getirilen öğrenim kıdemi rejimine tabi olduğu, dolayısıyla önceden toplam 3 yıl öğrenim kıdemi almış olan davacıya ilave lisansüstü öğrenim kıdemi verilmesine kanunen olanak bulunmadığı açıktır.

Bu noktada irdelenmesi gereken husus davacının 926 sayılı Kanuna EK Geçici 85inci madde ile getirilen geçiş sürecinden yararlanıp yararlanamayacağıdır.

926 sayılı Kanunun 36/1-d maddesinde değişiklik yapan 05.04.2007 tarihli ve 5621 sayılı Kanun, yürürlük maddesi uyarınca, Resmi Gazetede yayımlandığı 17.04.2007 tarihinde yürürlüğe girmiş ve fakat anılan Kanun, lisansüstü öğrenim kıdemi verilme esaslarında kapsamlı bir değişiklik öngördüğünden Kanun koyucu bir geçiş süreci öngörmüş ve bu süreci aynı

Kanunla 926 sayılı Kanuna eklenen Ek Geçici 85inci madde ile düzenlemiştir.

926 sayılı Kanuna EK Geçici 85inci maddesi (5.4.2007-5621/3 md.) aynen: Bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten önce 36ncı maddenin birinci fıkrasının (d) bendi hükümlerine göre yüksek lisans öğrenim kıdemi alan subaylara, 36ncı madde hükümlerine göre verilen kıdemlerin toplamı dört yılı, 36ncı maddedeki kıdem ve 38inci maddedeki üstün başarı kıdemlerinin toplamı yedi yılı aşmayacak şekilde işlem yapılır.

Bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten önce yüksek lisans öğrenimine başlamış veya yüksek lisans eğitimini tamamlamış ve henüz kıdem almamış olan subaylar, bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten itibaren yedi ay içerisinde yüksek lisans öğrenim kıdemi almak maksadıyla müracaat etmeleri halinde, bu Kanundan önceki esaslar dahilindeki yüksek lisans kıdeminden ve birinci fıkra hükümlerinden istifade ederler.