AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2008/ 394
Karar No: 2008 / 768
Karar Tarihi: 23.09.2008

(926 S. K. m. 36, Ek Geç. m. 85)

Davacı vekili, 10.03.2008 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesi kayda geçen dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin Haliç Üniversitesi Sosyal Bilimler Enstitüsü işletme yüksek lisans programına 09 Şubat 2007 tarihinde başladığını, yüksek lisans öğrenimini 27 Ağustos 2007 tarihinde tamamlayarak 16 Kasım 2007 tarihinde lisansüstü öğrenim kıdemi verilmesi için idareye müracaat ettiğini, müracaatının idare tarafından reddedildiğini, 926 Sayılı TSK Personel Kanunu'nun 36’ncı maddesi ile 5621 sayılı Kanundaki koşulları taşıdığını, bu yöndeki talebinin haksız olarak reddedildiğini, davacının yüksek lisans kıdemini almak için 926 sayılı Kanuna eklenen geçici 85/2’nci maddesinin öngördüğü imkandan istifade edebilmesi için idareye müracaat etmesinin yeterli olduğunu, mezuniyet belgesi veya diploma ile müracaatın şart olmadığını belirterek; davacıya yüksek lisans öğrenim kıdemi verilmemesi ve nasbının buna göre düzeltilmemesi işleminin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dosyasındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde; davacının kendi nam ve hesabına Haliç Üniversitesi Sosyal Bilimler Enstitüsü işletme yüksek lisans programına 09 Şubat 2007 tarihinde başladığı, öğrenimini 24 Ağustos 2007 tarihine kadar sürdürdüğü, 16 Kasım 2007 tarihinde Komutanlık Önüne yazdığı dilekçesiyle 22.04.2007 tarihinde yapılan ALES sınavında başarılı olmadığını, 18.11.2007 tarihinde yapılacak olan ALES sınavından geçer not alması gerektiğini, bu koşul yerine getirildiğinde mezuniyet belgesi alabileceğini, 926 sayılı Kanunda değişiklik yapan 5621 Sayılı Kanunun EK geçici 85’inci maddesinden istifade etmek maksadıyla başvuru yapmak için mezuniyet şartı aranmadığını eksik belgeleri ikmal edeceğini, lisansüstü öğrenim kıdemi müracaatının kabul edilmesini istediği, buna istinaden K.K.K.lığının 25 Aralık 2007 tarihli cevabi yazısı ile lisansüstü öğrenim yapan personelin 926 Sayılı TSK Personel Kanunu’nun önceki hükümlerinden istifade edebilmesi için bir yüksek lisans programından mezun olması ve bu mezuniyete ait geçici mezuniyet belgesi veya diploması ile birlikte 5621 sayılı TSK Personel Kanununda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun gereğince 17 Kasım 2007 tarihine kadar müracaat etmiş olması gerektiği, lisansüstü öğrenimini tamamlamasını müteakip başvurması halinde 926 Sayılı TSK Personel Kanunu’nun yeni hükümlerine göre değerlendirmeye alınabileceği belirtilerek; istemin reddedildiği, ardından ilave yüksek lisans öğrenim kıdemi verilmemesi işleminin iptali istemiyle AYİM’de bu davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

926 sayılı TSK. Personel Kanunu’nun 36’ncı maddesinin (d) fıkrasının 5’inci bendi Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığının insan gücü temin ve yetiştirme planlarında belirtilecek ihtiyaç duyulan dallarda, general ve amiraller hariç olmak üzere, daha önce lisansüstü öğrenim yaptığı daldan farklı bir dalda ilave bir lisansüstü öğrenim yapan subaylara en fazla bir yıl daha; Kıdem verilir. hükmüne amir iken; bu bent 17.04.2007 tarihli resmi gazetede yayımlanarak bu tarihten itibaren yürürlüğe giren 5621 sayılı Kanununun 1’inci maddesi ile yürürlükten kaldırılarak ilave bir lisansüstü öğrenim yapan subaylara bir yıl daha kıdem verilmesi uygulamasına son verilmiştir.

5621 sayılı Kanunun 3’üncü maddesi ile 926 sayılı TSK. Personel Kanununa ayrıca Ek Geçici 85’inci maddenin eklendiği ve bu maddenin ikinci fıkrasının Bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten önce yüksek lisans öğrenimine başlamış veya yüksek lisans eğitimini tamamlamış ve henüz kıdem almamış olan subaylar, bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten itibaren yedi ay içerisinde yüksek lisans öğrenim kıdemi almak maksadıyla müracaat etmeleri halinde, bu Kanundan önceki esaslar dahilindeki yüksek lisans kıdeminden ve birinci fıkra hükümlerinden istifade ederler. hükmüne yer verildiği görülmektedir.

Buna göre, Ek Geçici 85’inci maddenin ikinci fıkrasıyla bu kanunun yürürlüğe girdiği 17.04.2007 tarihinden önce yüksek lisans öğrenimine başlamış ve/veya yüksek lisans öğrenimini tamamlamış olanların yedi ay içerisinde (en geç 17.11.2007 tarihine kadar) müracaat etmeleri halinde bu kanundan önceki esaslar dahilinde yüksek lisans öğrenim kıdemi almaları mümkün bulunmaktadır.

Davacı, ilave yüksek lisans yapan subay değil, ilk defa yüksek lisans yapan subay durumundadır. Gerek önceki yasal düzenleme, gerekse yeni yasal düzenlemede geçerli yüksek lisans öğrenim diploması veya mezuniyet belgesi bulunmadan kıdem müracaatına olanak sağlayan herhangi bir hüküm bulunmamaktadır. Dolayısıyla, davacının 16.11.2007 tarihli yüksek lisans kıdemi verilmesi amacıyla Komutanlık Önüne hitaben yazıp verdiği dilekçesiyle yaptığı bu başvurunun, 16.11.2007 tarihi itibarıyla kanunda yüksek lisans öğrenimini tamamlamış olmak şeklinde öngörülen şartın gerçekleştirilmeden yapılmış olduğu, bu bağlamda; davacı hakkında yüksek lisans kıdemi almak için gerekli olan şartları sağlamadan kıdem almak için yaptığı başvuru doğrultusunda davalı idarece işlem yapılmasının hukuken mümkün olmadığı açıktır.

Yüksek lisans öğrenim kıdemi verilmesi amacıyla davalı idareye müracaat edilebilmesi için tabiatıyla ilgilinin öncelikle yüksek lisans öğrenimini tamamlayarak diplomasını almış olması şart olup; Ek Geçici 85’inci maddeden istifade için tek başına kanunun yürürlüğe girdiği 17.04.2007 tarihinden önce yüksek lisans öğrenimine başlamış olmanın yeterli olacağı yönündeki kabul, kanunun gerek lafzına gerek amacına uygun bulunmamaktadır.

İşlem tarihi itibarıyla yasal şartları taşımayan, geçerli yüksek lisans öğrenim diploması veya mezuniyet belgesi bulunmayan davacıya, davalı idarece yüksek lisans öğrenim kıdemi verilmemesi işleminde hukuka aykırı bir yön bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Hukuki dayanaktan yoksun davanın REDDİNE, (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy