(5237 S. K. m. 29, 50, 51, 52, 62, 86, 87, 106) (3269 S. K. m. 12) (1632 S. K. m. 148) (AYİM 1 D. 11.04.2006 T. 205/890 E. 2006/361 K.)

Davacı vekili 12 Mart 2008 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesi kaydına geçen dava dilekçesinde özetle, müvekkili hakkında yerel mahkeme tarafından verilen mahkumiyet kararlarının temyiz edilmiş olması nedeniyle kesinleşmediğini, cezaevine girmesine neden olan cezanın da adli para cezası olup Uzman Erbaş Kanununun 12nci maddesi hükmüne göre hürriyeti bağlayıcı bir ceza olmadığını, kaldı ki bu ceza ile ilgili olarak CMKnun 231inci maddesinde yapılan değişiklikle dolaylı af getirildiğini ve müvekkilinin bu nedenle 14 Şubat 2008 tarihinde derhal tahliye edildiğini, davalı idarece tüm bu nedenlerle tesis edilen uzman erbaşlık sözleşmesinin feshi işleminin hukuka aykırı olduğunu belirterek dava konusu işlemin iptalini talep ve dava etmiştir.

Davacı vekilinin yürütmenin durdurulması yönündeki talebi, AYİM 1inci Dairesinin 25 Mart 2008 gün ve Gensek No:2008/849, Esas No:2008/384 sayılı kararı ile reddedilmiştir.

Dava dosyasındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde, davacının TATVAN 6.Mknz.P.Tug.K.lığı Top.Tb.K.lığı emrinde Top.Uzm.Çvş. olarak görev yapmakta iken 24-26 Nisan 2007 tarihlerinde işlemiş olduğu iddia olunan tehdit ve kemik kırılmasına neden olacak şekilde etkili eylem suçlarından dolayı hakkında açılan kamu davası sonucunda TATVAN Asliye Ceza Mahkemesinin 19 Eylül 2007 gün ve 2007/152 Esas, 2007/225 Karar sayılı kararı ile tehditsuçundan dolayı TCKnun 106/1-1, 29, 62/1, 50/1-a ve 52/2 maddeleri gereğince verilen 3 ay 10 gün hapis cezasının paraya çevrilerek 2.000,00 YTL adli para cezası ile cezalandırılmasına, TCKnun 52/4 maddesi gereğince yapılan ihtarlara rağmen adli para cezasının ödenmemesi halinde hapse çevrilmesine kesin olarak, basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek ve kemik kırılmasına neden olacak şekilde etkili eylemde bulunmak suçundan dolayı da TCKnun 86/1, 87/3, 29 ve 62/1 maddeleri uyarınca neticeten 8 ay 26 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, TCKnun 51inci maddesi gereğince verilen bu hapis cezasının ertelenmesine karar verilmiş olduğu, bilahare davacının tehdit suçundan dolayı hakkında verilmiş bulunan adli para cezası yapılan ihtara (tebligata) rağmen ödememesi üzerine hapis cezasına çevrilerek VAN J.Asyş.Kor.K.lığı As.Sav.lığınca düzenlenen hükümlü süre kağıdı ile hükmün infazı için 29 Aralık 2007 tarihinde cezaevine kapatıldığı ve 14 Şubat 2008 tarihine kadar hükmün infaz edilerek bu tarihte tahliye edildiği, bu duruma nazaran TATVAN 6.Mknz.P.Tug.K.lığının 21 Ocak 2008 gün ve MRKŞ:1980-52-08 sayılı emriyle davacının uzman erbaşlık sözleşmesinin 29 Ocak 2008 tarihinden geçerli olarak feshedilip ilişiğinin kesilmesi üzerine sözkonusu sözleşme feshi işleminin iptali istemiyle dava açılmış olduğu anlaşılmaktadır.

3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 12nci maddesi, (Değişik:10.2.2004-5085/7 md.) Sözleşmenin imzalanmasından sonra ilk beş aylık intibak dönemi içerisinde göreve intibak edemeyenler ile ayrılmak isteyenlerin sözleşmeleri feshedilerek, Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Peşin olarak ödenen aylık ve aylık ile birlikte ödenen diğer tüm özlük haklarının çalışılmayan günlere ait kısmı geri alınır. Görevde başarısız olanlarla, atandıkları kadro görev yerleri ile ilgili olarak üç ay ve daha uzun süreli bir kurs veya eğitime gönderilenlerden kurs veya eğitimde başarısız olan veya kendilerinden istifade edilemeyeceği anlaşılan uzman erbaşların, barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Bunlar, yedekte er kaynağına alınırlar. Görevde başarısız olma, intibak edememe ve kendilerinden istifade edilememe hâlleri ve bunlara yapılacak işlemler, çıkarılacak yönetmelikte düzenlenir. Ayrıca, / a) Almış oldukları sicile göre kademe ilerlemesi yapamayanların, / b) Verilen ceza, tecil edilse veya para cezasına çevrilse dahi, / 1) Devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlar ile basit ve nitelikli zimmet, irtikâp, iftira, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanma, yalan yere tanıklık, yalan yere yemin, cürüm tasniî, ırza geçmek, sarkıntılık, kız, kadın veya erkek kaçırmak, fuhşiyata tahrik, gayri tabiî mukarenet, dolanlı iflas gibi yüz kızartıcı veya şeref ve haysiyeti kırıcı suçlar ile istimal ve istihlâk kaçakçılığı hariç kaçakçılık, resmî ihale ve alım ve satımlara fesat karıştırma, Devlet sırlarını açığa vurma, firar, amir veya üste fiilen taarruz, emre itaatsizlikte ısrar, üste hakaret, mukavemet, fesat, isyan suçlarından dolayı mahkûm olanların, / 2) Askerî Ceza Kanununun 148 inci maddesinde yazılı suçlardan mahkûm olanların, / c) Taksirli suçlar hariç olmak üzere diğer suçlardan adlî veya askerî mahkemeler tarafından otuz günden daha fazla süreli hürriyeti bağlayıcı bir ceza ile mahkûm olanların, / ç) Taksirli suçlar nedeniyle altı ay veya daha fazla süre ile hürriyeti bağlayıcı bir cezaya mahkûm olanların, / d) Disiplin mahkemeleri veya en az iki disiplin amirinden disiplin cezası aldığı tarihten geriye doğru son bir yıl içerisinde toplam otuz günden daha fazla hürriyeti bağlayıcı disiplin cezası alanların, / e) Yabancı uyruklu kişilerle evlenenlerden, bu evlilikleri, ilgili yönetmelikte belirtilen esaslar dahilinde Genelkurmay Başkanlığı tarafından uygun görülmeyenlerin, / f) Çeşitli nedenlerle Türk vatandaşlığını kaybedenlerin veya Türk vatandaşlığından çıkartılanların, sözleşmeleri feshedilmek suretiyle Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Her ne sebeple olursa olsun, sözleşmesi feshedilerek Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişiği kesilen uzman erbaşlar, tekrar Türk Silâhlı Kuvvetlerine alınmazlar. hükmü mevcuttur.

Davacı hakkında Tatvan Asliye Ceza Mahkemesinin 19 Eylül 2007 gün ve E:2007/152, K:2007/225 sayılı kararı