AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2008/ 1012
Karar No: 2008 / 1149
Karar Tarihi: 23.12.2008

(926 S. K. m. 118, 119)

Davacı, 27.06.2008 tarihinde Şırnak Asliye Hukuk Mahkemesi, 03.07.2008 tarihinde de Askeri Yüksek İdare Mahkemesi kaydına geçen dava dilekçesinde özetle; bugüne kadar atanma istek formunda belirttiği illerden hiç birisine atamasının yapılmadığını, 2006 yılı genel atamalarında 4'üncü kez Sıralı Hizmet Garnizonu (SHG) hizmetine giderken dönüşünde istediği bir garnizona atanabilmesi için aile götürülemez garnizonları tercih ettiğini ve Bağlıca 3'üncü Jandarma Sınır Tabur Komutanlığı emrine atandığını, Bağlıca 3'üncü Jandarma Sınır Taburu gibi 5'inci derece garnizonlardan daha kötü yer olarak nitelenen garnizonlarda görev yapan personelin; safahatı ne olursa olsun batıda en iyi yerlere ya da tercih ettiği illere ataması yapılırken, kendisinin tercih dışı olarak Tokat garnizonuna atandığını, Bağlıca garnizonunda her an saldırıya maruz kalma, pusuya düşme, mayına basma ve ölüm korkusunun bulunduğunu, buradaki görev süresini bitiren personelin tercihlerinden birine gitmek istemesinin en doğal hakkı olduğunu, kendisiyle birlikte 2008 yılı genel atamalarında SHG'den 1, 2 ve 3'üncü dereceli garnizona atanan jandarma astsubaylarının atandıkları yerler ve garnizon hizmet puanları incelendiğinde, kendisinden daha düşük puana sahip astsubayların tercih ettikleri illere atandığını, 2008 yılı genel atamalarında atama yerlerine kendisi gibi itiraz eden (32) jandarma astsubayın itirazları kabul edilerek atama yerlerinin değiştirildiğini, fakat kendi itirazının dikkate alınmadığını, 2006 yılında İzmir İlinden Bağlıca 3'üncü Jandarma Sınır Tabur Komutanlığı emrine atanan bir astsubayın Yalova'ya, Kırıkkale'den Bağlıca 3'üncü Jandarma Sınır Tabur Komutanlığı emrine atanan bir başka astsubayın Balıkesir garnizonuna, 2005 yılında İstanbul ve İzmir'den Bağlıca 3'üncü Jandarma Sınır Tabur Komutanlığı emrine atanan iki astsubaydan birinin Çanakkale, diğerinin Antalya’ya atandığını, kendisinin sehven ve safahatına bakılmadan Tokat garnizonuna atandığını öne sürerek bahse konu atama işleminin iptaline ve yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dairemizin 14.10.2008 gün ve 2008/2124-1012 Gensek-Esas numaralı kararı ile yürütmenin durdurulması isteminin kabulüne karar verilmiştir.

Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda; davacının meslek safahatı süresince 20.04.1988-09.11.1989 tarihleri arasında Elazığ (4’üncü derece sıralı hizmet) garnizonunda, 26.11.1989-19.07.1990 tarihleri arasında Tunceli-Mazgirt (5’inci derece sıralı hizmet) garnizonunda, 02.08.1990-28.09.1990 tarihleri arasında Konya/Sarayönü (Çeşmelisebil J.Krk. K.) garnizonunda (3’üncü derece), 28.09.1990-02.07.1993 tarihleri arasında Konya/Karatay (Obruk J.Krk.) garnizonunda (2’nci derece), 19.07.1993 -02.08.1996 tarihleri arasında Iğdır/Tuzluca (5’inci derece sıralı hizmet) garnizonunda, 16.08.1996-04.08.1998 tarihleri arasında Çanakkale (1’inci derece) garnizonunda, 20.08.1998-16.08.2000 tarihleri arasında Van/Başkale ( 5’inci derecede sıralı hizmet) garnizonunda, 01.09.2000-18.09.2001 tarihleri arasında Sakarya/Pamukova (3’üncü derece) garnizonunda, 24.09.2001-30.06.2006 tarihleri arasında Sakarya garnizonunda (2’nci derece) görev yaptıktan sonra 17.07.2006-28.07.2008 tarihleri arasında da Şırnak/Bağlıca (5’inci derece sıralı hizmet) garnizonunda J.Snr.Tb.K.lığı Kh.Ds.Bl.Astsb.lığı görevinde 4’üncü kez sıralı hizmet garnizonu görevini tamamlamasını müteakip 2008 yılı genel atamaları ile 3’üncü derece garnizon statüsünde bulunan Tokat J.Blg.K.lığı emrine atandırılması üzerine bahse konu atama işleminin iptali istemiyle AYİM’de bu davanın açıldığı anlaşılmıştır.

926 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu’nun 118’inci maddesinde; Subay ve astsubayların atama ve yer değiştirmelerinin hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına bağlı olarak, sosyal, iklim ve ulaşım durumları ile kültür ve sağlık durumları ve bunlara benzer yer ve bölge şartları göz önünde tutularak tespit edilen bölge ve garnizonlara -(a) meslek programları, meslek içi ve kadro ihtiyacı-(b) Sağlık durumu-(c) İdari, asayiş ve zaruri sebepler -(d) istekte bulunduğu yerler dikkate alınarak sıra ile yapılacağı belirtilmektedir.

Aynı Kanunun 119’uncu maddesi uyarınca çıkarılan Subay ve Astsubayların Atama Yönetmeliğinin 6’ncı maddesinde; Subay ve astsubaylar; Türk Silahlı Kuvvetlerinin hizmet ihtiyacı esas alınarak ve bu Yönetmelikte düzenlenmiş esaslar kapsamında, meslek hayatları boyunca değişik garnizonlarda vazife görecek şekilde atama işlemine tabi tutulurlar hükmüne, 9’uncu maddesinde; Kritik/kilit kadrolar hariç olmak üzere, Kara Kuvvetleri Komutanlığı ve Jandarma Genel Komutanlığı tarafından yapılan atamalarda, aynı sınıf ve ihtisasa sahip personelden aynı garnizonu tercih edenlerin atanmasında atama kriterleri içerisinde safahat puanları da göz önünde bulundurulabilir. hükmüne yer verilmiş, 14’üncü maddesinde; Subay ve astsubayların atamaları, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına ve hizmet ihtiyacı prensibine uygun olarak aşağıdaki kriterler dikkate alınarak Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından atama yönergelerinde belirtilen garnizonlar arasında sıra ile yapılır. a) Meslek programları ve meslek içi eğitim esasları, b) Kadro ihtiyaçları, c) Kıta hizmeti zorunluluğu, ç) Terfi durumu, d) Sınıf, branş ve ihtisasları, e) Kendisinin, eşinin ve bakmakla yükümlü olduğu çocuklarının atamaya esas hayati önemi haiz sağlık durumları, f) İdari, asayiş ve zaruri sebepler, g) Personelin atanma isteğinde belirttiği yerler. … denilmiştir.

Aynı Yönetmeliğin J.Gn. K.lığına Ait Hükümler Bölümündeki 75’inci maddesi; Jandarma Genel Komutanlığı birliklerinin konuşlu bulunduğu garnizonlar atama açısından 5 ayrı dereceye (1, 2, 3, 4 ve 5’inci) ayrılmıştır. Garnizonların Jandarma Genel Komutanlığınca belirlenen puan ve dereceleri ile hizmet süreleri Jandarma Genel Komutanlığı Atama Yönergesinde belirtilir. hükmünü, 76’ncı maddesi de; Subay ve Astsubayların atama ve yer değiştirmeleri, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi kadro, rütbe, branş ve ihtisaslı astsubay ile personelin safahatı esas olmak üzere Jandarma Genel Komutanlığı Atama Yönergesinde belirtilen değişik garnizonlar arasında görev yapmaları esastır. hükmünü içermektedir.

JGY-52-12 J.Gn.K.lığı Atama Yönergesinin 2’nci Bölüm 3’üncü maddesi; Subay, astsubay ve uzman jandarmalar J.Gn.K.lığının hizmet ihtiyacı esas alınarak ve bu yönergede düzenlenmiş esaslar kapsamında, meslek hayatları boyunca, mümkün olduğunca değişik (1, 2, 3, 4 ve 5’inci derece) garnizonlarda vazife görecek şekilde atama işlemine tabi tutulurlar. şeklinde, aynı Yönergenin 2’nci Bölüm 21’inci maddesi de; Atama Safahatının Dikkate Alınması: Aynı garnizona atanmak isteyen personel sayısının fazla olması halinde, görev yerinin özelliğine uygun nitelikleri (rütbe, neşet, kurs vb.) taşıyanlar arasından, daha önce görev yaptıkları garnizonlar dikkate alınarak atama yapılır. şeklinde düzenlenmiştir.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri çerçevesinde dava konusu işlemi değerlendirdiğimizde; davacının 2008 yılı genel atamaları için düzenlediği atama istek formunda İzmir, Antalya ve Aydın garnizonlarını tercih ettiği ancak 3’üncü derece garnizon statüsünde olan Tokat garnizonuna tercih dışı olarak atandırıldığı anlaşılmaktadır. Personelin atama isteğinde belirttiği yerler, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi ve hizmet ihtiyacı prensibine uygun olarak atamalarda göz önüne alınması gereken tek kriter olmamakla beraber; davacının 21 yıllık meslek safahatında 4 (dört) kez sıralı hizmet garnizonu hizmetini tamamladığı, 1’inci derece garnizon hizmet süresinin ise 16.08.1996- 04.08.1998 tarihleri arasında Çanakkale garnizonundaki 2 (iki) yıl olduğu, Konya/Sarayönü ve Sakarya/Pamukova garnizonlarında 3’üncü derece garnizon hizmetinin de mevcut olduğu, daha önce görev yaptığı garnizonlar ve hizmet safahatı göz önüne alınarak davacının atanma istek formunda tercih ettiği garnizonlara hangi somut neden ve gerekçelerle atanmamış olduğunun davalı idarece ortaya konulamadığı, atama safahatının dikkate alınmadığı, işlemde kamu yararı - birey yararı dengesinin gözetilmediği, 926 Sayılı TSK Personel Kanunu’nun 118’inci maddesinde öngörülen hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına bağlı kalınmak suretiyle atamaların sıra ile yapılması ilkesine uyulmadığı, dolayısıyla dava konusu atama işleminin hukuka aykırı olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Hukuka aykırı olduğu sonucuna varılan atama işleminin İPTALİNE, Üye Hv. P. Kur. Alb. Bülent TATKAN’ın Karşı oyu ve OYÇOKLUĞU ile,

KARŞI OY GEREKÇESİ

Dava konusu; atama işleminde idarece takdir yetkisinin objektif kullanıldığı ve söz konusu atama işleminin hukuka uygun olduğu görüşünde bulunduğumdan aksine gerçekleşen sayın çoğunluk kararına katılamadım. 23.12.2008 (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy