(AİHS m. 6, 8) (2709 S. K. m. 38) (5271 S. K. m. 206, 217, 289) (353 S. K. m. 207)

Dava ve Karar: Daire ile Askeri Mahkeme arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, sanığa atılı ticaret yapmak suçunun sübuta erip ermediğine ilişkindir.

Daire, ticaret yapmak suçunun sübuta ermediğini kabul ederken,

Askeri Mahkemece, ticaret yapmak suçunun oluştuğu ileri sürülerek, önceki hükümde direnilmiştir.

Yapılan incelemede, Hava Kuvvetleri Komutanlığınca Asb.Bçvş.S. Y. hakkında idari tahkikat yapıldığı sırada, sanığın Asb.Bçvş.S. Y. ile birlikte Kurumunun bilgisayar işlerini yaptığına ilişkin Hv.Mu.Kd.Çvş.M. V.nin beyanının tespit edildiği, bunun üzerine e-posta denetim birimince sanığın 1.1.2006-10.4.2011 tarihleri arasındaki e-postalarının incelenerek Bilgisayar firması ile yapılan 70 sayfa e-posta çıktısının (suçla ilgisi olup olmadığına bakılmaksızın) imzasız ve onaysız olarak dosyaya ithal edildiği ve sanık hakkında suç dosyası düzenlendiği dosya kapsamından anlaşılmaktadır.

Kurulumuzca, öncelikle noksan soruşturma olup olmadığı hususu görüşülmüş, dosya kapsamı ve mevcut deliller itibariyle karar verilebileceği anlaşıldığından noksan soruşturma bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Üyeler ve , sanığa atılı ticaret yapmak suçunun sübuta erip ermediğinin tespit edilebilmesi amacıyla öncelikle dosyada bulunan ve hükme esas alınan e-posta denetim birimi inceleme sonuç raporu ve mail adresinden alındığı belirtilen çıktıların onaysız olması nedeniyle söz konusu belgelerin yetkili kişi veya birimler tarafından oluşturulup oluşturulmadığının araştırılması ve onaylı suretlerinin temin edilerek dava dosyasına dahil edilmesi, ayrıca, sanığın Bilgisayar firması ile arasında organik ilişkisinin bulunup bulunmadığı, e-postada belirtilen firmalara ilişkin faaliyetlerin kim tarafından yerine getirildiği, bu faaliyetlerin ilinde ... Bilgisayar firması tarafından gerçekleştirildiğinin tespiti halinde bu işleri yerine getirmeye yeterli personelinin bulunup bulunmadığının tespitine yönelik araştırma yapılmaması nedeniyle noksan soruşturma olduğunu belirterek çoğunluk görüşüne iştirak etmemişlerdir.

Ceza yargılamasında delil serbestisi ve vicdani delil sistemi esas olmakla birlikte, delillerin belli kurallar çerçevesinde elde edilmesi gerekmektedir. Bazı delillerin elde edilmesi ise istisnai olarak yasaklanmıştır. İşte genel olarak, elde edilmesi yasaklanmış bir delilin elde edilmesi veya elde edilmesi belirli usul ve esaslara bağlanmış bir delilin elde edilmesi sırasında bu usul ve esaslara uyulmamış olması hâlinde hukuka aykırı delilden söz edilmektedir. Delil elde etme konusunda öngörülen yasaklara delil elde etme yasakları, hukuka aykırı elde edilen delillerin hüküm verilirken değerlendirilmemesine de delil değerlendirme yasakları denilmektedir.

Anayasanın Suç ve cezalara ilişkin esaslar başlığı altındaki 38inci maddesinin 6ncı fıkrasında: Kanuna aykırı olarak elde edilmiş bulgular, delil olarak kabul edilemez.,

CMKnın Delillerin ortaya konulması ve reddi başlığı altındaki 206ncı maddesi, kanuna aykırı olarak elde edilmiş delilin reddolunacağını,

CMKnın 217/2nci maddesinde, Yüklenen suç, hukuka uygun bir şekilde elde edilmiş her türlü delille ispat edilebilir.,

CMKnın, Hukuka kesin aykırılık hâlleri başlığı altındaki 289uncu maddesi, hükmün hukuka aykırı yöntemlerle elde edilen delile dayanması hâlinde hukuka kesin aykırılık varsayılacağı,

353 sayılı Kanun'un 207nci maddesinde, hükmün, hukuka aykırı yöntemlerle elde edilen delile dayanması hâlinde, hukuka kesin aykırılık varsayılacağı,

Hükümleri yer a