(1632 S. K. m. 66)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan uyuşmazlık, aşamalarda yapmış olduğu savunmalarında, aynı zamanda eşcinsel olduğunu, keza psikolojik problemleri olduğunu da beyan eden ve sadece izin tecavüzü suçuna ilişkin olarak psikiyatri uzmanı bilirkişiye muayene ettirilen sanığın, psikiyatrik yönden askerliğe elverişliliğinin ve cezai ehliyetinin sağlık kurulu raporu ve adli raporla belirlenmemesinin noksan soruşturma oluşturup oluşturmadığına ilişkindir.

Sanığın, izin tecavüzü ve ilk firar suçunu işlediği sırada yürürlükte bulunan, Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin Eki Hastalık ve Arızalar Listesinin 17nci maddesinin, Psikoseksüel bozukluklar başlıklı B diliminin (3) numaralı fıkrasında, bu fıkraya gireceklerin, seksüel davranış bozukluklarının askerlik ortamında bilinerek sakıncalara yol açması, bu durumun kıta anketi veya resmi belgelerle saptanmasının gerekli olduğu,

İleri derecede psikoseksüel bozukluklar başlıklı D diliminin (4) numaralı fıkrasında ise, bu fıkraya gireceklerin seksüel davranış bozukluklarının tüm yaşamlarında ileri derecede belirgin olması, askerlik ortamında sakıncalı bir durum yarattığının ya da yaratacağının gözlem veya belgelerle saptanmasının gerekli olduğu, düzenlenmiş iken,

05.02.2013 tarihli ve 28550 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Bakanlar Kurulunun 14.01.2013 tarihli ve 4240 sayılı kararı ile, anılan maddenin B diliminin (3) numaralı fıkrası ilga edilmiş, D diliminin (4) numaralı fıkrasının başlığı, Cinsel kimlik ve davranış bozuklukları şeklinde değiştirilerek, içeriğinde de, bu fıkraya gireceklerin cinsel kimlik ve/veya davranış örüntülerinin tüm yaşamlarında ileri derecede belirgin olması ve askerlik ortamında sakıncalı bir durum yaratacağı ya da yarattığı tıbbi kanaatine varılması gerektiği açıklamasına yer verilmiştir.

Evli ve bir çocuklu olan, yoğunluklu olarak savunmalarında da, ailevi sorunları nedeniyle birliğinden uzaklaştığını veya birliğine katılmadığını ifade eden sanığın, 21.11.2012 tarihinde tutuklama talebi nedeniyle Askeri Mahkemece saptanan savunmasında, 16.01.2013 tarihinde, kendiliğinden gelerek birliğine katıldığında birlik komutanlığınca ve tutuklama talebi nedeniyle Askeri Mahkemece saptanan savunmasında, eşcinsel olduğu ve psikolojik problemleri olduğu yönünde beyanda bulunduğu, bu durumun 16.01.2013 tarihinde tutuklanması üzerine konulduğu Askeri Cezaevi ve Tutukevinde de dik