(5271 S. K. m. 74, 150, 151, 156, 188) (1632 S. K. m. 91)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan uyuşmazlık, CMKnın 74/2nci maddesi uyarınca görevlendirilen müdafiin, müteakip duruşmalara katılmamış ve hükmün yokluğunda kurulmuş olmasının bozmayı gerektirip gerektirmediği noktasındadır.

Daire, CMKnın 74üncü maddesi gereğince, sanığın cezai ehliyetinin ve askerliğe elverişlilik durumunun tespiti için adli gözlem altına alınmasına karar verilmesi nedeniyle görevlendirilen müdafiin, duruşmada hazır bulundurularak, adli gözlem sonucu hazırlanan raporlarla ilgili savunmasını yapabilme imkanı sağlanmadan hüküm kurulmasının, savunma hakkının kısıtlanması anlamında, hukuka mutlak olarak aykırılık teşkil ettiği görüşünde iken, Başsavcılık, CMKnın 74/2nci maddesi uyarınca görevlendirilen müdafiin, sadece adli gözlem işlemi için görevlendirilmiş olduğu, adli gözlem işlemi sonunda sanığın, kusur yeteneğini tamamen veya kısmen de olsa etkileyen (azaltan) bir akıl hastalığının ve kendisini yeterince savunamayacak derecede zihinsel olarak maluliyetinin bulunmadığının tespit edilmiş olması nedeniyle, CMKnın 150/2nci maddesi kapsamında resen bir müdafi görevlendirilmesi zorunluluğunun bulunmadığı, dolayısıyla müdafiin müteakip duruşmalara katılmamış ve müdafiin yokluğunda hükme ulaşılmış olmasının, nispi usul eksikliği olduğu görüşündedir.

Sanığa atılı tehlikeli aletle üste fiile taarruza teşebbüs suçunun sübutu halinde uygulanması talep edilen, ASCKnın 91inci maddesinin ikinci fıkrasında Taarruz veya taarruza teşebbüs silahlı olarak veya bir hizmet esnasında veya toplu asker karşısında veyahut silah ve tehlikeli bir alet ile yapılmış ise beş seneden, az vahim hallerde bir seneden aşağı olmamak üzere suçluya hapis cezası verilir. hükmü öngörülmüştür. İddianamede eylem az vahim olarak da değerlendirilmemiştir.

CMKnın 150nci maddesinde, alt sınırı beş yıldan fazla hapis cezasını gerektiren suçlardan dolayı yapılan soruşturma ve kovuşturmada, müdafii bulunmayan şüpheli veya sanığa istemi aranmaksızın bir müdafi görevlendirileceği emredilmiştir.

CMKnın 151inci maddesinde, 150nci madde uyarınca görevlendirilen müdafiin, duruşmada hazır bulunmaması, duruşmadan çekilmesi veya görevini yerine getirmekten kaçınması halinde, derhal başka bir müdafi görevlendirilmesi yoluna gidileceği, 156ncı maddesinde, şüpheli veya sanığın kendisinin sonradan müdafi seçmesi halinde, baro tarafından görevlendirilen avukatın görevini