(1632 S. K. m. 12, 82) (5237 S. K. m. 29) (211 S. K. m. 6, 7, 8) (AYDK 03.07.2008 T. 2008/128 E. 2008/131 K.) (AYDK 03.04.2008 T. 2008/68 E. 2008/63 K.) (AYDK 17.01.2008 T. 2008/10 E. 2008/10 K.) (AYDK 13.07.2006 T. 2006/160 E. 2006/160 K.) (AYDK 25.05.2006 T. 2006/122 E. 2006/120 K.)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, sanığın haksız tahrik hükümlerinden yararlanıp yararlanamayacağına ilişkindir.

Daire, sanığın, bölük huzurunda kendisine cezai mahiyette sınav çektirilmesinden kaynaklanan hiddet ve elemin etkisi altında kalarak atılı suçu işlemesi nedeniyle haksız tahrik hükümlerinden yararlandırılması gerektiğini kabul ederken,

Başsavcılık, yanaşık düzen eğitimine geç kalan sanığa sınav vaziyeti alması için verilen emrin, disiplini tesis etmek amacıyla verilmiş olması nedeniyle fırsat eğitimi kapsamında değerlendirilmesi gerektiğini ve haksız tahrikin söz konusu olmadığını ileri sürerek Daire kararına itiraz etmiştir.

Dosyanın incelenmesinde, sanığın, 29.10.2008 tarihinde saat 19.30'da yapılan içtimaa 15-20 dakika geç katıldığı, bu esnada Des. Grp. K.lığı Nöb. Astb. olan Hv. P. Astsb. Çvş. L.O.'nün, 30-31 kişiden oluşan bölük personeline yürüyüş halinde sağa sola dönüş eğitimi yaptırmakta olduğu, sanığa neden geç kaldığını sorduktan sonra sınav vaziyeti alması için emir verdiği, sınav vaziyetinde bekleyen sanığın, emir verilmeksizin ayağa kalktığı ve umumi adap ve askeri usullere uygun tam bir hürmet göstermeye mecbur olduğu amiri konumundaki Astsb. L.Ö.'ye Sen görürsün diyerek içtima alanından uzaklaşmaya çalıştığı, askerler tarafından tutularak gitmesine engel olunduğu, bu suretle ASCK.'nun 82/1'inci maddesinde düzenlenen toplu asker karşısında amire saygısızlık suçunu işlediği anlaşılmaktadır.

Haksız tahrik, 5237 sayılı TCK'nın 29'uncu maddesinde Haksız bir fiilin meydana getirdiği hiddet veya şiddetli elemin etkisi altında suç işleme... şeklinde düzenlenmiş olup, söz konusu hükmün uygulanabilmesi için,

1) Tahrik teşkil eden bir fiilin bulunması,

2) Fiilin haksız olması,

3) Bu haksız fiilin failde hiddet (gazap) veya şiddetli elem meydana getirmesi,

4) İşlenen suçun bu ruhi durumun tepkisi niteliğinde olması gerekmektedir.

Hangi fiillerin haks