(1632 S. K. m. 87) (211 S. K. m. 24) (AYDK. 07.07.2005 T. 2005/64 E. 2005/61 K.)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, sanığın eyleminin ASCK.'nın 87'nci maddenin 1'inci fıkrasının ilk cümlesinde düzenlenen basit emre itaatsizlikte ısrar suçunu mu yoksa aynı fıkranın ikinci cümlesinde düzenlenen nitelikli emre itaatsizlikte ısrar suçunu mu oluşturduğuna ilişkindir.

Daire, sanığın, nöbet saatinden makul bir süre önce bölük nöbetçi onbaşıları tarafından nöbete kaldırılmasının emrin yeniden hatırlatılması ve nöbete hazırlanması amacına yönelik olduğunu ve buna karşılık emrin yerine getirilmemesinin ASCK.'nın 87'nci maddenin 1'inci fıkrasının ilk cümlesinde düzenlenen basit emre itaatsizlikte ısrar suçunu oluşturduğunu kabul ederken,

Başsavcılık, nöbetçi onbaşılar tarafından tekrar tekrar nöbet hizmeti için uyandırıldığında nöbete gitmeyeceğini belirten ve nöbet hizmetine fiilen götürülemeyen sanığın eyleminin ASCK.'nın 87/1'inci maddesinin 2'nci cümlesinde Emrin yerine getirilmesini söz veya fiili ile açıkça reddeden veya emir tekrar edildiği halde emri yerine getirmeyenler şeklinde düzenlenen nitelikli emre itaatsizlikte ısrar suçunu oluşturduğunu ileri sürerek Daire kararına itiraz etmiştir.

Dosyada bulunan Değiştirici Onbaşı Talimatında, değiştirici onbaşının, nöbetinin bitimine 40 dakika kala yeni değiştirici onbaşı ve yeni nöbetçileri kaldıracağı, yeni değiştirici onbaşının da, nöbet değişim saatinden yarım saat önce değişim grubundaki nöbetçileri toplayıp, mevsimine göre kıyafet ve teçhizat giydirdikten ve silah ve kasaturalarını aldırdıktan sonra nöbet değişim saatinden 20 dakika önce doldur boşalt istasyonuna götürmekle görevli olduğunun belirtildiği görülmektedir.

Bölük Vizite Defterindeki kayıtlara göre, sanığın, 10.03.2009 tarihinde baş ve boğaz ağrısı ve 11.03.2009 tarihinde de baş ağrısı ve öksürük şikayetleriyle revire çıkmak için kayıt yaptırmasına rağmen, vizite saatinde hazır bulunmadığı için muayenesinin yapılmadığı ve suç tarihinden sonraki günlerde her hangi bir rahatsızlığı sebebiyle birlik revirine müracaatının olmadığı anlaşılmıştır.

Buna göre, 13.03.2009 tarihinde 00.00-02.00 saatleri arasında subay temel malzemelik nöbetçisi olan sanığın, 22.00-24.00 saatleri arasında değiştirici nöbetçi onbaşı olan P. Onb. A.C.C. tarafından nöbet için kaldırıldığında kalkmadığının bildirilmesi üzerine, kendisi ile aynı saatlerde değiştirici nöbetçi onbaşı olan P. Çvş. E.U. tarafından saat 23.45'te nöbete kaldırıldığında, nöbetinin olmadığını, sadece yedek nöbetçi olduğunu söyleyerek nöbete kalkmadığı, P. Çvş. E.U.'nun, nöbet çizelgesini kontrol ettikten sonra sanığa subay temel malzemelikte 00.00-02.00 saatleri arasında asıl nöbetçi olduğunu belirterek nöbete kalkmasını söylediğinde sanığın yine kalkmadığı, Nöbetçi Onbaşı'nın, nöbete kalkmaması nedeniyle hakkında tutanak tutup yasal işlem yapılacağını söylemesine rağmen nöbete kalkmadığı ve nöbete gitmeyeceğini söylediği, diğer nöbetçileri değiş