(5237 S. K. m. 81) (1632 S. K. m. 91) (AYDK. 20.07.2006 T. 2006/161 E. 2006/161 K.) (AYDK. 09.02.2006 T. 2006/42 E. 2006/34 K.) (AYDK. 05.07.2001 T. 2001/74 E. 2001/74 K.) (AYDK. 24.02.2000 T. 2000/49 E. 2000/54 K.) (AYDK. 17.06.1999 T. 1999/103 E. 1999/130 K.)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, sanığın eylemlerinin, TCK'nın 81'inci maddesinde düzenlenen kasten öldürmek suçlarını mı, yoksa ASCK'nın 91/3'üncü maddesinde düzenlenen ölümü mucip olacak şekilde üste fiilen taarruz suçlarını mı oluşturduğuna ilişkindir.

Daire, iki ayrı üstünü öldürmek kastıyla hareket eden, ateşli silahla birine 9, diğerine 10 mermi isabet edecek şekilde ateş ederek öldüren sanığın eylemlerinin kasten öldürmek suçlarını oluşturduğunu kabul ederken,

Başsavcılık, sanığın eylemlerinin ölümü mucip olacak şekilde üste fiilen taarruz suçlarını oluşturduğunu, hükümlerin vasıf yönünden bozulması gerektiğini ileri sürerek Daire kararına itiraz etmiştir.

Dosyada mevcut delillere göre, sanık P.Er H.D.'nin, 29.08.2008 tarihinde, 18.00-06.00 saatleri arasında G-10 Nu.lı mevzide nöbetçi olduğu, olayda ölen P.Çvş. Z.D. ile P.Onb. F.B.'nin nizamiye görevlisi oldukları ve saat 18.00'de görevlerinin bitiminde birlik binasına dönmeden önce sanığın nöbetçi olarak görevli olduğu mevziiye geldikleri, nöbet mevziinin temiz tutulması konusunda çıkan tartışma sonunda sanığın maktuller P.Çvş. Z.D. ile P.Onb. F.B.'ye nöbet tuttuğu silahla ateş ederek onları kasten öldürdüğü anlaşılmaktadır.

Olay tarihinde aynı bölükte askerlik hizmetini yapan ölenlerin çavuş ve onbaşı rütbesinde olmaları nedeniyle er olan sanığın üstü durumunda bulundukları, sanığın da ölenlerin rütbesini bildiği, buna göre olayda ölen P.Çvş. Z.D. ile P.Onb. F.B.'nin sanığın üstleri olduğu hususunda dosyadaki deliller itibariyle bir kuşku bulunmamaktadır.

Askeri Ceza Kanununun Üçüncü Babının Beşinci Faslında düzenlenen ve Askeri İtaat ve İnkiyadı Bozan Suçlar arasında bulunan ve bu niteliği itibariyle de sırf askeri suçlardan sayılan'Amire ve Üste fiilen taarruz suçu Askeri Ceza Kanununun 91'inci maddesinde özel olarak düzenlenmiştir.

Bu maddede, amir ve üstün kişiliğinde somutlaşan askeri otoritenin, astın her türlü fiili ta