(1632 S. K. m. 134) (765 S. K. m. 339, 340, 341, 342, 343, 344, 345, 346, 347, 348, 349) (5252 S. K. m. 12) (5237 S. K. m. 204, 205)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunda çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, sanığın eyleminin, ASCK'nın 134'üncü maddesinde yazılı bulunan hakikate muhalif rapor tanzim etmek veya TCK'da düzenlenen resmi evrakta sahtekarlık suçlarından hangisine vücut verebileceğine ilişkindir.

Daire, sanığın muayene muhtırasını düzenleme yetkisine haiz olduğu Silahlı Kuvvetler Mal Muayene Talimatında (Halen MSY-1 (B) Türk Silahlı Kuvvetleri Mal Alımları Denetim, Muayene ve Kabul İşlemleri Yönergesi) açıkça belirtildiği gibi, muhtıradaki imzaların sahte olduğu, içeriğinin doğruluğu konusunda kuşku bulunduğu, dolayısıyla kapsam yönünden de gerçek dışı olduğu görülmekle, sanığın eyleminin, ASCK 134'üncü maddesinde yazılı bulunan Hakikate Muhalif Rapor Tanzim Etmek suçunu oluşturduğunu kabul etmiştir.

Başsavcılık ise, Muayene muhtırasını düzenleyen sanık için, bu belge ve işlemin ayrılmaz parçası olan malın muayenesine ilişkin raporu tek başına düzenleme ve imzalama yetkisinin bulunmadığı, bununla birlikte mal sorumlusu ve muayene komisyonu üyesi olarak mal muayene muhtırası ve mal muayene raporunun hazırlanmasının görev ve fonksiyonuyla bağlantılı olduğu, sanığın muayene komisyonu tarafından muayene yapılmış gibi diğer üyeler ve başkan adına da imza atarak doğrudan doğruya sahte bir belge düzenlediği, bu belgeye dayanılarak Et ve Balık Kurumu Diyarbakır Kombina Müdürlüğüne ödeme yapıldığından iğfal-ikna kabiliyetinin var olduğu, resmi belge sahteciliğinde asıl korunanın kamu güveni olması karşısında maddi bir zarar doğmamasının suçun oluşumunda etkisinin bulunmadığı, sahte bir belge düzenlendiğini bilen ve isteyen sanığın suç kastına da sahip olduğu, saikin suçun oluşumunu etkilemediği, eyleminin resmi belgede sahtecilik suçunu oluşturduğunun kabulünün gerektiğini ileri sürmektedir.

ASCK'nın 134'üncü maddesiyle, hizmete veya tevdi edilen bir vazifeye müteallik olarak kasten hakikate muhalif rapor veya takrir veya layiha ve sair resmi evrak tanzim eden ve veren veyahut bunların hakikate muhalif olduğunu bilerek mafevklere (üst ve amirlere) takdime delalet eden asker kişilerin eylemleri yaptırım altına alınmıştır.

Hizmete veya tevdi edilen bir vazifeye müteallik olarak denilmekle, aynı Kanunun 12'nci maddesinde yapılan tarife uygun olarak, gerek malum ve muayyen olan gerek bir amir tarafından emredilen askeri vazifeye ilişkin bir işin madun (ast, maiyet) tarafından yapılması hali kastedilmektedir.

Resmi evrakta (belgede) sahtecilik suçlarının unsurları ve cezalan Türk Ceza Kanununda düzenlenmiştir. Askeri Ceza Kanununun 134'üncü maddesiyle getirilen gerçeğe aykırı rapor, takrir, layiha ve sair resmi evrak düzenlemek ve vermek suçunun düzenleme konusu ve sebebi ise başkadır. ASCK'nın 134'üncü maddesiyle, hizmete veya tevdi edilen askeri bir vazifeye ilişkin olarak kasten gerçeğe aykırı rapor (herhangi bir konuda yapılan inceleme, araştırma sonucu hazırlanan düşünce veya gözlemleri bildiren yazı) veya takrir (anlatma, anlatış, ders verme) veya layiha (herhangi bir konuda görüş ve düşünce bildiren yazı) ve bu tür, sair (diğer) bir resmi evrak düzenleyen ve veren veyahut bunların gerçeğe aykırı olduğunu bilerek üstlerine takdime delalet edenler (aracılık, kılavuzluk edenler, yol gösterenler) cezalandırılmaktadır.

...Rapor, takrir, layiha vesair resmi evrakın hizmete veya verilen vazifeye ait olması gerekir. Şahsa ait bir işe ilişkin raporlar eğer üstün hizmetine ait bir vazifesine ve astın da hizmet dolayısıyla bildirmeye mecbur olduğu hususlara ilişkin değilse, bunlar hizmete ait değildir. Söz konusu belgelerin tanziminde ve üste verilmesinde üstü kandırmak, aldatmak kastı gereklidir. Üstün aldanmış olması zorunlu unsur değildir. Belge maddeten doğru olmamalıdır... (Rıfat T Aşkın-Askeri Ceza Kanunu Şerhi s. 230-231)

Yerleşik uygulamaya göre, ASCK'nın 134'üncü maddesinde yer alan suçun oluşabilmesi için, askeri hizmete ilişkin bir konuda üst ve amirlerini kandırma şuur ve iradesiyle hareket edilerek, bu kişilere hakikate aykırı bilgiler içeren rapor, belge, takrir veya layiha sunulması ya da gerçeğe aykırı olduğu bilinmesine karşın, bu nitelikteki evrakın üst ve amirlere takdimine neden olunması gerekmektedir.

Memur veya memur sayılanların (kamu görevlilerinin) işledikleri resmi evrakta (belgede) sahtecilik suçları, 765 sayılı TCKnın 339, 340 ve 341' inci maddeleri ile yaptırım altına alınmışken, 5252 sayılı Kanunun 12/1-b maddesiyle 765 sayılı TCKnın bütün ek ve değişiklikleriyle birlikte 1.6.2005 tarihinden geçerli olmak üzere yürürlükten kaldırılması üzerine, aynı tarihte yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nın 204 ve 205' inci maddeleri ile yeniden düzenlenmiştir.

Mülga 765 sayılı Kanunun 339/1'inci maddesi, Bir memur memuriyetini icrada tamamen veya kısmen sahte varaka tanzim eder... ve bundan dolayı umumi veya hususi bir mazarrat tev