(5237 S. K. m. 32) (765 S. K. m. 46, 47) (Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği m. 17)

Daire ile Başsavcılık arasında ortaya çıkan ve Daireler Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, sanığın cezai ehliyetinin ve askerliğe elverişli olup olmadığının belirlenmesi açısından psikiyatri uzmanı bir bilirkişiye muayene ettirilmemiş olmasının noksan soruşturma niteliğinde bulunup bulunmadığına ilişkindir.

Daire, sanığa ait adli sicil kaydındaki mahkumiyet hükümlerinin niteliği ile dava dosyası içeriğindeki bilgi ve belgeler karşısında sanığın cezai ehliyetinin ve askerliğe elverişli olup olmadığının belirlenmesi açısından psikiyatri uzmanı bir bilirkişiye muayene ettirilmemiş olmasının noksan soruşturma oluşturmadığını kabul ederken,

Başsavcılık, adli sicil kaydında yer alan mahkumiyet hükümleri yönünden TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 17/B-1 veya 17/D-1'inci maddesindeki kriterlere uymamakla birlikte, sanığın rahatsızlığının yönetmeliğin diğer maddelerinde belirtilen rahatsızlıklardan birine uyabileceği ve buna bağlı olarak askerliğe elverişsiz olabileceği, bu nedenle sanığın psikiyatri uzmanı bir bilirkişiye ön muayenesinin yaptırılması gerektiğini ileri sürerek Daire kararına itiraz etmiştir.

Uyuşmazlık konusunun çözümü açısından, sanığın cezai ehliyeti ve askerliğe elverişli olup olmadığının belirlenmesinde etkisi olabilecek nitelikteki delilerin gözden geçirilmesi gerekmektedir.

Dosyada yer alan adli sicil kaydı sorgulamasına göre, sanık hakkında hırsızlık suçlarından para cezasına çevrilmiş 4 ayrı mahkumiyet hükmü bulunduğu, vak'a kanaat raporundaki açıklamaya göre, sanık hakkında müteaddit emre itaatsizlikte ısrar, üste mukavemet ve askeri eşyayı kasten tahrip suçlarından soruşturma dosyası düzenlendiği, atılı suçlardan 4.4.2006-23.5.2006 tarihleri arasında tutuklu kaldığı anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan, sanığın, birlik komutanlığınca saptanan ifadesinde, ceza evinden çıktığından ağır psikolojik çöküntü içinde bulunduğunu belirttiği, sorguda bu konuda bir beyanda bulunmamakla birlikte, hazırlık ifadesi okunduğunda doğru olduğunu açıkladığı görülmektedir.

765 sayılı TCK'nın 46'ncı maddesi, Fiili işlediği zaman şuurunun ve harekatının serbestisini tamamen ortadan kaldıracak surette akıl hastalığına