(1632 S. K. m. 117) (5237 S. K. m. 89) (AYDK. 04.03.1999 T. 1999/27 E. 1999/45 K.)

Asta müessir fiil suçundan sanık İk.Kd.Bçvş. Mustafa ACAR hakkında Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Mahkemesince tesis olunan 4.12.2008 tarihli ve 2008/571-1238 E.K. sayılı kamu davasının düşmesine dair hüküm, Askeri Savcı tarafından (Sanık aleyhine) süresinde temyiz edildiğinden, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 19.3.2009 tarihli ve 2009/2645 sayılı onama istemini içeren tebliğnamesine ve bu tebliğnamenin tebliğ edildiğine ilişkin belgeye bağlı olarak Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Sanık İk.Kd.Bçvş. Mustafa ACAR'ın, 27.11.2006 tarihinde, elindeki berber makasını üzerinde kamuflaj elbisesi ve parka olan mağdur P.Er Nesim ÇEKEN'in sağ böbreğinin üzerine sapladığı ve bu surette asta müessir fiil suçunu işlediği iddia edilmiş ise de,

Askeri Savcılığın temyiz dilekçesinde de vurgulandığı üzere, mağdurun çekilmesi nedeniyle sanığın elindeki makasın, mağdurun alnını yaraladığı açık olduğundan ve iddianamede bu eylemin özel olarak nitelendirilmediği dikkate alındığında, Askeri Mahkemenin iddiaya konu eylemin, mağdur P.Er Nesim ÇEKEN'in sağ böbreğinin üzerinden yaralanmasına ilişkin eylem olduğu değerlendirmesinin yerinde olduğu kabul edilmiştir. Bahse konu eyleminin, müessir fiil niteliği taşıyıp taşımadığının ve sanığın müessir fiil kastıyla hareket edip etmediğinin irdelenmesi gerektiği kuşkusuzdur. Keza uyuşmazlık bu husustadır.

ASCK'nın, Maduna müessir fiiller yapanların cezası başlıklı 117'nci maddesinde, Madununu kasten itip kakan, döven veya sair suretlerle cismen eza verecek veya sıhhatini bozacak hallerde bulunan veyahut tazip maksadıyla madunun hizmetini lüzumsuz yere güçleştiren veya onun diğer askerler tarafından tazip edilmesine veya suimuamelede bulunulmasına müsamaha eden amir veya mafevk iki seneye kadar hapsolunur. hükmüne yer verilmiştir.

Müessir fiil suçunda korunan hukuki menfaatin kişilerin vücut bütünlüğü, bedenen şiddet ifade eden muamelelerden masun bulunmak hususundaki hakları ile bedeni, ruhi ve akli sıhhatlerini korumak hakları olduğu kabul edilmektedir. Müessir fiil suçunu düzenleyen TCK'nın ve ASCK'nın hükümleri incelendiğinde, müessir fiil sonucunu doğuran hareketlerin, esas olarak bedene yönelik olan ve bedene tesir eden hareketler olduğu görülmektedir. Örneğin, bir kimsenin bedenine vurma, şiddetle bedeni sarsma gibi hareketlerin müessir fiil teşkil ettiğinde kuşku yoktur. Nitekim ASCK'nın 117'nci maddesinde Madununu itip kakmak dahi asta müessir fiil suçunun maddi unsurunu teşkil eden hareketlerden sayılmıştır (As. Yar. D.Krl.nun 4.3.1999 tarihli ve 1999/27-45 E.K. sayılı kararı).

Bu çer