AskeriYargıtay
Dairesi: 4. Daire
Esas No: 2008/ 2214
Karar No: 2008 / 2221
Karar Tarihi: 02.12.2008

(5237 S. K. m. 43, 50, 51, 52, 62, 73, 155, 168) (5271 S. K. m. 231) (1632 S. K. m. 30, 115)

Askeri mahkemece; sanık Topçu Astsb. Kd. Üçvş. B.A.'nın;

1) 3-10 Ocak 2008 tarihleri arasında mağdur Top. Onb. Z.Ş.'ye yönelik olarak zincirleme güveni kötüye kullanmak suçunu işlediği sabit görülerek, TCK'nın 155/1 (testiden), 43/1, 168/1, 62/1, 52/1, 2, 3, 50/1 ve 52/2'nci maddeleri uyarınca neticeten 1.860 (Bin Sekiz Yüz Altmış) YTL ve 60 (Altmış) YTL adli para cezaları ile cezalandırılmasına, CMK'nın 231/(6)-b maddesi uyarınca takdiren hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına, ASCK'nın 30/1-B maddesi uyarınca, sanığın Türk Silahlı Kuvvetlerinden çıkarılmasına, TCK'nın 51'inci maddesi uyarınca, yasal imkansızlık sebebiyle, adli para cezalarının ve TSK'dan çıkarma fer'i cezasının ertelenmesine yer olmadığına, neticeten hükmolunan 1.680 YTL ve 60 YTL adli para cezalarının TCK'nın 52/4'üncü maddesi uyarınca bir aylık taksit tutarı 168 (Yüz Altmış Sekiz) YTL ve 6 (Altı) YTL olmak üzere 10 eşit taksitler halinde sanıktan tahsiline, taksitlerden birinin zamanında ödenmemesi halinde, geri kalan kısmının tamamının sanıktan tahsil edileceğine, ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğine,

2) 3-10 Ocak 2008 tarihleri arasında mağdur İs.Onb. V.B.'ye yönelik olarak zincirleme güveni kötüye kullanmak suçunu işlediği sabit görülerek, TCK'nın 155/1 (testiden), 43/1, 168/1, 62/1, 52/1, 2, 3, 50/1 ve 52/2'nci maddeleri uyarınca neticeten 1.860 (Bin Sekiz Yüz Altmış) YTL ve 60 (Altmış) YTL adli para cezaları ile cezalandırılmasına, CMK'nın 231/(6)-b maddesi uyarınca takdiren hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına, ASCK'nın 30/1 -B maddesi uyarınca, sanığın Türk Silahlı Kuvvetlerinden çıkarılmasına, TCK'nın 51'inci maddesi uyarınca, yasal imkansızlık sebebiyle, adli para cezalarının ve TSK'dan çıkarma fer'i cezasının ertelenmesine yer olmadığına, neticeten hükmolunan 1.680 YTL ve 60 YTL adli para cezalarının TCK'nın 52/4'üncü maddesi uyarınca bir aylık taksit tutan 168 (Yüz Altmış Sekiz) YTL ve 6 (Altı) YTL olmak üzere 10 eşit taksitler halinde sanıktan tahsiline, taksitlerden birinin zamanında ödenmemesi halinde, geri kalan kısmının tamamının sanıktan tahsil edileceğine, ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğine,

3) 3.1.2008 tarihinde mağdur Top. Onb. S.D.'ye yönelik olarak; güveni kötüye kullanmak suçunu işlediği sabit görülerek, TCK'nın 155/1 (teşdiden), 168/1, 62/1, 52/1, 2, 3, 50/1 ve 52/2'nci maddeleri uyarınca neticeten 1.500 (Bin Beş Yüz) YTL ve 40 (Kırk) YTL adli para cezaları ile cezalandırılmasına, CMK'nın 231/(6)-b maddesi uyarınca takdiren hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına, ASCK'nın 30/1-B maddesi uyarınca, sanığın Türk Silahlı Kuvvetlerinden çıkarılmasına, TCK'nın 51'inci maddesi uyarınca, yasal imkansızlık sebebiyle, adli para cezalarının ve TSK'dan çıkarma fer'i cezasının ertelenmesine yer olmadığına, neticeten hükmolunan 1.500 YTL ve 40 YTL adli para cezalarının TCK'nın 52/4'üncü maddesi uyarınca bir aylık taksit tutarları 150 (Yüz Elli) YTL ve 4 (Dört) YTL olmak üzere 10 eşit taksitler halinde sanıktan tahsiline, taksitlerden birinin zamanında ödenmemesi halinde, geri kalan kısmının tamamının sanıktan tahsil edileceğine, ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğine;

4) 3.1.2008 tarihinde mağdur Top. Onb. A.Ç.'ye yönelik olarak; güveni kötüye kullanmak suçunu işlediği sabit görülerek, TCK'nın 155/1 (teşdiden), 168/1, 62/1, 52/1, 2, 3, 50/1 ve 52/2'nci maddeleri uyarınca neticeten 1.500 (Bin Beş Yüz) YTL ve 40 (Kırk) YTL adli para cezaları ile cezalandırılmasına, CMK'nın 231/(6)-b maddesi uyarınca takdiren hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına, ASCK'nın 30/1 -B maddesi uyarınca, sanığın Türk Silahlı Kuvvetlerinden çıkarılmasına, TCK'nın 51'inci maddesi uyarınca, yasal imkansızlık sebebiyle, adli para cezalarının ve TSK'dan çıkarma fer'i cezasının ertelenmesine yer olmadığına, neticeten hükmolunan 1.500 YTL ve 40 YTL adli para cezalarının TCK'nın 52/4üncü maddesi uyarınca bir aylık taksit tutarları 150 (Yüz Elli) YTL ve 4 (Dört) YTL olmak üzere 10 eşit taksitler halinde sanıktan tahsiline, taksitlerden birinin zamanında ödenmemesi halinde, geri kalan kısmının tamamının sanıktan tahsil edileceğine, ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğine;

5) 3.1.2008 tarihinde mağdur Top. Onb. İ.G.'ye yönelik olarak; güveni kötüye kullanmak suçunu işlediği sabit görülerek, TCK'nın 155/1 (teşdiden), 168/1, 62/1, 52/1, 2, 3, 50/1 ve 52/2'nci maddeleri uyarınca neticeten 1.500 (Bin Beş Yüz) YTL ve 40 (Kırk) YTL adli para cezaları ile cezalandırılmasına, CMK'nın 231/(6)-b maddesi uyarınca takdiren hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına, ASCK'nın 30/1-B maddesi uyarınca, sanığın Türk Silahlı Kuvvetlerinden çıkarılmasına, TCK"nın 51'inci maddesi uyarınca, yasal imkansızlık sebebiyle, adli para cezalarının ve TSK'dan çıkarma fer'i cezasının ertelenmesine yer olmadığına, neticeten hükmolunan 1.500 YTL ve 40 YTL adli para cezalarının TCK'nın 52/4'üncü maddesi uyarınca bir aylık taksit tutarları 150 (Yüz Elli) YTL ve 4 (Dört) YTL olmak üzere 10 eşit taksitler halinde sanıktan tahsiline, taksitlerden birinin zamanında ödenmemesi halinde, geri kalan kısmının tamamının sanıktan tahsil edileceğine, ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğine;

6) 3.1.2008 tarihinde mağdur Top. Onb. A.A.'ya yönelik olarak; güveni kötüye kullanmak suçunu işlediği sabit görülerek, TCK'nın 155/1 (teşdiden), 168/1, 62/1, 52/1, 2, 3, 50/1 ve 52/2'nci maddeleri uyarınca neticeten 1.500 (Bin Beş Yüz) YTL ve 40 (Kırk) YTL adli para cezaları ile cezalandırılmasına, CMK'nın 231/(6)-b maddesi uyarınca takdiren hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına, ASCK'nın 30/1-B maddesi uyarınca, sanığın Türk Silahlı Kuvvetlerinden çıkarılmasına, TCK'nın 51'inci maddesi uyarınca, yasal imkansızlık sebebiyle, adli para cezalarının ve TSK'dan çıkarma fer'i cezasının ertelenmesine yer olmadığına, neticeten hükmolunan 1.500 YTL ve 40 YTL adli para cezalarının TCK'nın 52/4'üncü maddesi uyarınca bir aylık taksit tutarları 150 (Yüz Elli) YTL ve 4 (Dört) YTL olmak üzere 10 eşit taksitler halinde sanıktan tahsiline, taksitlerden birinin zamanında ödenmemesi halinde, geri kalan kısmının tamamının sanıktan tahsil edileceğine, ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğine;

7) 3-10 Ocak 2008 tarihleri arasında mağdur Top. Onb. A.E.'ye yönelik olarak; güveni kötüye kullanmak suçunu işlediği sabit görülerek, TCK'nın 155/1 (testiden), 168/1, 62/1, 52/1, 2, 3, 50/1 ve 52/2'nci maddeleri uyarınca neticeten 1.500 (Bin Beş Yüz) YTL ve 40 (Kırk) YTL adli para cezaları ile cezalandırılmasına, CMK'nın 23 l/(6)-b maddesi uyarınca takdiren hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına, ASCK'nın 30/1 -B maddesi uyarınca, sanığın Türk Silahlı Kuvvetlerinden çıkarılmasına, TCK'nın 51'inci maddesi uyarınca, yasal imkansızlık sebebiyle, adli para cezalarının ve TSK'dan çıkarma fer'i cezasının ertelenmesine yer olmadığına, neticeten hükmolunan 1.500 YTL ve 40 YTL adli para cezalarının TCK'nın 52/4'üncü maddesi uyarınca bir aylık taksit tutarları 150 (Yüz Elli) YTL ve 4 (Dört) YTL olmak üzere 10 eşit taksitler halinde sanıktan tahsiline, taksitlerden birinin zamanında ödenmemesi halinde, geri kalan kısmının tamamının sanıktan tahsil edileceğine, ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğine;

8) 3-10 Ocak 2008 tarihleri arasında mağdur Top. Onb. M.O. D.'ye yönelik olarak; güveni kötüye kullanmak suçunu işlediği sabit görülerek, TCK'nın 155/1 (testiden), 168/1, 62/1, 52/1, 2, 3, 50/1 ve 52/2'nci maddeleri uyarınca neticeten 1.500 (Bin Beş Yüz) YTL ve 40 (Kırk) YTL adli para cezaları ile cezalandırılmasına, CMK'nın 231/(6)-b maddesi uyarınca takdiren hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına, ASCK'nın 30/1-B maddesi uyarınca, sanığın Türk Silahlı Kuvvetlerinden çıkarılmasına, TCK'nın 51'inci maddesi uyarınca, yasal imkansızlık sebebiyle, adli para cezalarının ve TSK'dan çıkarma fer'i cezasının ertelenmesine yer olmadığına, neticeten hükmolunan 1.500 YTL ve 40 YTL adli para cezalarının TCK'nın 52/4'üncü maddesi uyarınca bir aylık taksit tutarları 150 (Yüz Elli) YTL ve 4 (Dört) YTL olmak üzere 10 eşit taksitler halinde sanıktan tahsiline, taksitlerden birinin zamanında ödenmemesi halinde, geri kalan kısmının tamamının sanıktan tahsil edileceğine, ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğine;

9) 3-10 Ocak 2008 tarihleri arasında mağdur Top. Onb. U.A.'ya yönelik olarak; güveni kötüye kullanmak suçunu işlediği sabit görülerek, TCK'nın 155/1 (testiden), 168/1, 62/1, 52/1, 2, 3, 50/1 ve 52/2'nci maddeleri uyarınca neticeten 1.500 (Bin Beş Yüz) YTL ve 40 (Kırk) YTL adli para cezaları ile cezalandırılmasına, CMK'nın 231/(6)-b maddesi uyarınca takdiren hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına, ASCK'nın 30/1 -B maddesi uyarınca, sanığın Türk Silahlı Kuvvetlerinden çıkarılmasına, TCK'nın 51'inci maddesi uyarınca, yasal imkansızlık sebebiyle, adli para cezalarının ve TSK'dan çıkarma fer'i cezasının ertelenmesine yer olmadığına, neticeten hükmolunan 1.500 YTL ve 40 YTL adli para cezalarının TCK'nın 52/4'üncü maddesi uyarınca bir aylık taksit tutarları 150 (Yüz Elli) YTL ve 4 (Dört) YTL olmak üzere 10 eşit taksitler halinde sanıktan tahsiline, taksitlerden birinin zamanında ödenmemesi halinde, geri kalan kısmının tamamının sanıktan tahsil edileceğine, ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğine;

10) 3-10 Ocak 2008 tarihleri arasında mağdur Top. Onb. S.A.'ya yönelik olarak; güveni kötüye kullanmak suçunu işlediği sabit görülerek, TCK'nın 155/1 (testiden), 168/1, 62/1, 52/1, 2, 3, 50/1 ve 52/2'nci maddeleri uyarınca neticeten 1.500 (Bin Beş Yüz) YTL ve 40 (Kırk) YTL adli para cezaları ile cezalandırılmasına, CMK'nın 231/(6)-b maddesi uyarınca takdiren hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına, ASCK'nın 30/1-B maddesi uyarınca, sanığın Türk Silahlı Kuvvetlerinden çıkarılmasına, TCK'nın 51'inci maddesi uyarınca, yasal imkansızlık sebebiyle, adli para cezalarının ve TSK'dan çıkarına fer'i cezasının ertelenmesine yer olmadığına, neticeten hükmolunan 1.500 YTL ve 40 YTL adli para cezalarının TCK'nın 52/4'üncü maddesi uyarınca bir aylık taksit tutarları 150 (Yüz Elli) YTL ve 4 (Dört) YTL olmak üzere 10 eşit taksitler halinde sanıktan tahsiline, taksitlerden birinin zamanında ödenmemesi halinde, geri kalan kısmının tamamının sanıktan tahsil edileceğine, ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğine; karar verilmiş; hükümler, yasal süresi içinde sanık müdafii tarafından özetle; sanığın aldığı paraları inkar etmediği, zamanı olmadığı ve daha sonrada izne gittiği için aldığı paralar karşılığında müştekilerin malzemelerini teslim edemediği, kendisine bu hususun bildirilmesiyle derhal paraları ödediği; hatta müştekilerden A.A.'nın satranç takımı alması için vermiş olduğu 42.50 YTL ile Polatlı'daki Uğur Kırtasiyeden aldığı satranç takımının misafirhanedeki odasında bulunduğu; telefon kartlarını da almış olmasına rağmen, kışlanın Polatlı'dan uzak olması nedeniyle müştekilere teslim edemediği; telefonları da satarak bedellerini ödemek isteyen sanığın, ödeyemeden izne gittiği, bu nedenlerle, sanığa atılı suçun yasal unsurlarının oluşmadığı; sanığın satranç takımını aldığı Uğur Kırtasiye sahibinin tanık olarak dinlenmesi gerektiği; testiden ceza tayin edilmesinin ve hükmün açıklanmasının ertelenmemesinin de hukuka aykırı olduğu; müsnet suçların tamamının TCK'nın 43'üncü maddesi kapsamında değerlendirilerek zincirleme suç kurallarının uygulanması gerektiği öne sürülerek temyiz edilmiştir.

Yapılan incelemede;

58’inci Topçu Tug. 1'inci Topçu Tb. 6'ncı Bt. K.lığı emrinde görevli olan Sanık Topçu Kd.Üçvş. B.A.'nın, kendisine bu konuda herhangi bir emir verilmediği halde, koğuşa giderek Cep telefonlarını nizamiye girişinde teslim edenler gelsin dediği, bunun üzerine 6'ncı Batarya K.lığına tertip edilen ve birliğe katılışlarında Füze Ok. K.lığı ve 58'inci Topçu Tug. K.lığı nizamiyelerinde cep telefonu, sim kart ve şarj cihazlarını teslim eden mağdurlar Topçu Onb. S.D., Topçu Onb. Z.Ş., İs.Onb. V.B., Topçu Onb. A.Ç., Topçu Onb. İ.G. ve Topçu Onb. A.A.'nın sanığın yanına giderek cep telefonlarının marka ve modellerini yazdırdıkları; sanığın Ben bu telefonları 2'nci Bataryadan teslim alıp size yemin töreninden sonra teslim edeceğim diyerek ayrıldığı, müteakiben 2'nci Bt.K.lığı emrinde görevli Topçu Bçvş. S.B.'nin yanına giderek 6'ncı Batarya K.lığına tertip edilen 319'uncukısa dönem erbaş ve erlere ait cep telefonlarını alacağını beyan etmesi üzerine, Bçvş. S.'nin, üzerlerinde markaları, modelleri ve kime ait olduğu yazılarak ambalajlanmış olan; Topçu Onb. S.D.'ye ait Motorola V3 cep telefonu ve sim kartını; Topçu Onb. Z.Ş.'ye ait Nokia 2610 cep telefonu, sim kartı ve şarj cihazını; İs.Onb. V.B.'ye ait Samsung C160 cep telefonu ve şarj cihazını; Topçu Onb. A.Ç.'ye ait Nokia 6610 cep telefonu ve sim kartını; Topçu Onb. İ.G.'ye ait Nokia 1110-i cep telefonu ve sim kartını; Topçu Onb. A.A.'ya ait Nokia 6310-i cep telefonunu poşet içerisinde sanığa teslim ettiği; sanığın teslim aldığı cep telefonlarından Topçu Onb. A.A.'ya ait 6310 cep telefonu hariç diğerlerini 3.1.2008 tarihinde Polatlı'da ikinci el cep telefonu ticareti yapan esnaflara satarak bedellerini mal edindiği; ayrıca, aynı gün; Topçu Onb. M.O. D. tarafından kontörlü telefon kartı ve peçete alması için verilen 10 YTL'yi, Topçu Onb. U.A. tarafından kontörlü telefon kartı alması için verilen 10 YTL'yi, Topçu Onb. S.A. tarafından kontörlü telefon kartı alması için verilen 11,25 YTL'yi, İs.Onb. V.B. tarafından kontörlü telefon kartı alması için verilen 20 YTL'yi, Topçu Onb. Z.Ş. tarafından kontörlü telefon kartı alması için verilen 20 YTL'yi, Topçu Onb. A.A. tarafından satranç takımı alması için verilen 42,50 YTL'yi ve 29.12.2007 tarihinde Topçu Onb. A.E. tarafından ilaç alması için verilen 15 YTL'yi alan sanığın, istenilen malzemeleri temin etmediği gibi, aldığı paraları da iade etmediği; kendisine sipariş ettikleri malzemelerin alınıp alınmadığını soran mağdurlardan, Onb. A.E., Onb. M.O. D. ve Onb. A.A.'ya oyalayıcı cevaplar veren sanığın kısa bir süre sonra, 8.1.2008 tarihinde 10 gün süreyle yıllık kanuni izne ayrıldığı; mağdur Topçu Onb. Z.Ş.'nin Takım Komutanı Topçu Tğm. G.A.'nm yanına giderek telefon kartı alması için sanığa para verdiğini ancak parayı veya telefon kartını alamadığını söylemesi üzerine, Topçu Tğm. G.A.'nın durumu 6'ncı Bt. K.na bildirmesi sonrasında, batarya komutanı tarafından telefonla çağrılan sanığın, ağabeyi M.A. ile beraber birliğe dönerek, sattığı cep telefonlarının piyasa değeri karşılığı olarak, batarya komutanı nezaretinde; Topçu Onb. S.D.'ye 130 YTL, İs.Onb. V.B.'ye 45 YTL, Topçu Onb. İ.G.'ye 69,50 YTL, Topçu Onb. A.Ç.'ye 62,25 YTL ve Topçu Onb. Z.Ş.'ye 60 YTL ödediği gibi; ayrıca, kendisine malzeme almak için para veren mağdur onbaşılara da verdikleri paraları iade ettiği; sanığın, birlikte bulunan dolabında yapılan kontrolde, Topçu Onb. A.A.'ya ait Nokia 6310i marka cep telefonu, İs.Onb. V.B.'ye ait Samsung C160 cep telefonunun konulduğu muhafaza kağıdı ve şarj cihazı, Topçu Onb. Z.Ş.'ye ait Nokia 2610 cep telefonunun konulduğu muhafaza kağıdı ve şarj cihazı, Topçu Onb. İ.G.'ye ait Nokia 1110i cep telefonunun konulduğu muhafaza kağıdı, Topçu Onb. S.D.'ye ait Motorola V3 cep telefonunun konulduğu muhafaza kağıdı, Onb. A.A.'ya ait cep telefonu ve 4 adet sim kartın bulunarak sahiplerine iade edildiği, mağdur onbaşıların sanıktan şikayetçi oldukları dosya içeriğindeki kanıtlardan anlaşılmaktadır.

1- Mağdurlar Onb. Z.Ş., Onb. V.B.'ye karşı işlendiği kabul olunan iki ayrı zincirleme güveni kötüye kullanmak ve Onb. S.D., Onb. A.Ç., Onb. İ.G.'ye karşı işlendiği kabul olunan güveni kötüye kullanmak suçları ile ilgili olarak;

Her ne kadar, askeri mahkemece; sanığın, mağdurlar Onb. Z.Ş., Onb. V.B., Onb. S.D., Onb. A.Ç. ve Onb. İ.G.'nin, birliğe katılış yaptıkları sırada, nizamiyede teslim ettikleri ve 2'nci Bt.Astsb. tarafından muhafaza edilen cep telefonlarını, Topçu Bçvş. S.B.'den alarak satması eyleminin, güveni kötüye kullanmak suçunu oluşturduğu kabul edilerek belirtilen şekilde hükümler kurulmuş ise de; 5237 sayılı TCK'nın 155'inci maddesinde düzenlenen güveni kötüye kullanma suçunun oluşumu için, sanığın muhafaza etmek veya belirli bir şekilde kullanmak üzere zilyetliği kendisine devredilmiş mal üzerinde kendisinin veya başkasının yararına olarak, zilyetliğin devri amacı dışında tasarrufta bulunması veya bu devir olgusunu inkar etmesi gerekmekte olup; kısa dönem acemi askerler olan mağdurlarla, sanığın, olay anındaki konum ve statülerinin denk olmaması nedeniyle, mağdurların hür ve bağımsız iradeleriyle, kendilerine ait cep telefonlarının zilyetliğini, sanığa devrettiklerinden bahsedilemeyecek olması; haksız kazancın, astlık üstlük münasebetinin amacına aykırı biçimde, sanığın, mağdurlar üzerinde nüfuz ve otoritesini suiistimaline bağlı olarak temin edilmesi dolayısıyla eylemin ASCK'nın 115/2'nci maddesi gereğince, kişisel çıkar sağlamak amacıyla memuriyet nüfuzunu sair suretle suiistimal suçunu oluşturduğu sonucuna varılmış; aksi yönde değerlendirmelerle tesis edilen hükmün suç vasfı yönünden bozulmasına karar verilmiş; ayrıca, eylemlerin, TCK'nın 43'üncü maddesi kapsamında olup olmadığının da tartışılması gerektiğine işaret edilmiştir.

2- Mağdurlar Onb. U.A., Onb. Z.Ş., Onb. V.B.'ye karşı işlendiği kabul olunan güveni kötüye kullanmak suçu ile ilgili olarak;

Yukarıda da ayrıntılı olarak açıklandığı üzere; kontörlü telefon kartı alması için; Onb. Z.Ş. tarafından verilen 20 YTL'yi, Onb. V.B. tarafından verilen 20 YTL'yi, Onb. U.A. tarafından verilen 10 YTL'yi alan sanığın; istenilen kontörlü telefon kartlarını temin etmediği gibi, aldığı paraları da mağdurlara iade etmeyerek kullandığının sübutunda bir kuşku bulunmamakla birlikte;

Müsnet suçun takibi şikayete bağlı olup; mağdurlardan, Onb. U.'nun 16.6.2008 tarihinde; Onb. Z.'nin 20.6.2008 tarihinde; Onb. V.'nin 10.6.2008 tarihinde kayda giren dilekçeleriyle, şikayetlerinden vazgeçmiş olduklarını beyan etmeleri karşısında; anılan dilekçelerin mağdurlara ait olup olmadığının belirlenmesini müteakip, TCK'nın 73/6'ncı maddesi gereğince, sanığın vazgeçmeyi kabul edip etmediğinin tespiti zorunlu olduğundan, anılan mağdurlara karşı işlendiği sabit kabul edilerek, sanık hakkında güveni kötüye kullanmak suçundan kurulmuş olan mahkumiyet hükümlerinin, noksan soruşturma nedeniyle ayrı ayrı bozulmalarına karar verilmiştir.

3- Mağdurlar Onb. A.E., Onb. S.A., Onb. A.A. ve Onb. M.O. D.'ye karşı işlendiği kabul olunan dört ayrı güveni kötüye kullanmak suçu ile ilgili olarak;

Onb. A.E. tarafından ilaç alması için verilen 15 YTL'yi, Onb. M.O. D. tarafından kontörlü telefon kartı ve peçete alması için verilen 10 YTL'yi, Onb. A.A. tarafından satranç takımı alması için verilen 42,50 YTL'yi ve Onb. S.A. tarafından kontörlü telefon kartı alması için verilen 11,25 YTL'yi alan sanığın; istenilen malzemeleri temin etmediği gibi, hakkında birlik komutanlığınca yasal işlem başlatılıncaya kadar, aldığı paralan mağdurlara iade de etmeyerek kullandığı; mağdurların sanıktan şikayetçi oldukları; böylece, sanığın, her bir mağdura karşı müstakil güveni kötüye kullanmak suçunu işlediği, dosya içeriğindeki kanıtlardan anlaşılmakta olup, askeri mahkemenin suç vasfını tayininde herhangi bir isabetsizlik bulunmamakla birlikte;

Gerekçe, hükmün dayanaklarının akla, hukuka ve dosya içeriğine uygun olarak açıklanmasıdır. Dava dosyasındaki bilgi ve belgelerin yerinde değerlendirildiğini gösterir biçimde, yasal ve yeterli unsurları içermeyen bir gerekçeyle hüküm kurulması, yasa koyucunun amacına uygun düşmeyeceği gibi, uygulamada da keyfiliğe yol açar. Yetersiz gerekçeyle hüküm kurulması da, hükmün gerekçeden yoksun olmasıyla aynı sonucu doğurmaktadır. Keyfiliği önlemek, tarafları tatmin etmek, kamuyu bilgilendirmek, denetimde kolaylık sağlamak için hükmün gerekçeli olması bir zorunluluktur.

Dava dosyasında, Görevi olmadığı halde bir kısım mağdurlara ait cep telefonlarını, mağdurlara söyleyerek tanık Astsb. S.B.'den teslim alması, bununla yetinmeyip mağdurlara yardımcı olacağı görünümü altında mağdurlardan ihtiyaçlarını temin etmek amacıyla para alması, akabinde cep telefonlarını satması, mağdurların ihtiyaçlarını gidermemesi ve kısa bir süre sonra mağdurların konuyu önemsememelerini sağlamak ve olayı soğutmak amacıyla izine ayrılması, sanığın tüm isnatlarla ilgili olarak yoğun kasıtla hareket ettiğini göstermektedir. şeklinde, bir kısmı suçun maddi unsurunun tekrarından ibaret (ihtiyaç temini için para alınması, ihtiyaçları gidermemesi), bir kısmı da bu mağdurlara karşı işlenen suçla ilgisi olmayan gerekçelerle (cep telefonlarını görevi olmadığı halde, sanıklara söyleyerek teslim alması); temel cezanın, alt sınırdan uzaklaşılarak tespit edilmesinin yerinde olmadığı, suç ve cezaların şahsileştirilmesi bakımından her bir suça karşılık belirlenen cezaların ayrı ayrı ele alınması, artırım ve indirim gerekçelerinin tek tek açıklanması, denetime de olanak sağlayacak şekilde açıkça ortaya konulması gerekirken, yukarıda belirtildiği üzere topluca değerlendirme yapılması karışıklığa sebep olduğundan, hükümlerin uygulamaya yönelik gerekçesizlik nedeniyle bozulmalarına karar verilmiştir.

Kısa kararda, mağdurlar Onb. Z. ve Onb. V.'ye karşı işlenen suçlarla ilgili olarak, verilen hapis cezasının 1860 YTL adli para cezasına çevrilmesine rağmen; 1680 YTL üzerinden taksitlendirme yapılmasının hatalı olduğuna işaret edilmiştir.

Dosyadaki kıtası komutanlığınca tespit olunan ilk ifadesinde; mağdurlardan, ihtiyaçlarını karşılamak için aldığı paraları borçlarını ödemek için kullandığından, mağdurların ihtiyaçlarını karşılamadığını; askeri savcı tarafından tespit olunan ifadesinde de, (müdafii huzurunda) söz konusu malzemeleri almadan izne ayrıldığını söyleyen sanığın; satranç takımını ve telefon kartlarını önceden satın almış olması halinde, mağdurlara, söz konusu malzemelerin parasını ödemek yerine, satın almış olduğu malzemeleri vermesi gerektiğinden; yasal ve yerinde gerekçelerle hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesinde bir isabetsizlik bulunmadığından; sanığın sübuta eren eylemleri ve TCK'nın 43'üncü maddesinin açık hükmü karşısında, tüm suçların zincirleme suç kapsamında değerlendirilmesi mümkün olmadığından; sanık müdafiinin, temyiz sebepleri kabule değer görülmemiştir. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy