AskeriYargıtay
Dairesi: 3. Daire
Esas No: 2008/ 1980
Karar No: 2008 / 1977
Karar Tarihi: 15.07.2008

(5237 S. K. m. 50, 62) (1632 S. K. m. 132) (5271 S. K. m. 231) (2. CD. 05.10.2006 T. 2006/1616 E. 2006/16026 K.)

Askeri Mahkemece; sanığın, 21.4.2006 tarihinde üstünün bir şeyini çalmak suçunu işlediği kabul edilerek, ASCK'nın 132 ve TCK'nın 62'nci maddeleri gereğince, beş ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, hapis cezasının, TCK'nın 50/1-f maddesi gereğince, tamamını kamuya yararlı bir işte çalıştırılma seçenek yaptırımına çevrilmesine, kanuni imkansızlık nedeniyle sonuç cezanın ertelenmesine yer olmadığına karar verilmiştir.

Hüküm, sanık tarafından özetle; müsnet suçun maddi ve manevi unsurlarının gerçekleşmediği, suç işleme kastının bulunmadığı, samimi ikrarı ve ihtiyaç nedeniyle suça konu kalemi alması, edinme amacıyla alma niyetinin bulunmaması dikkate alındığında, verilen cezanın haksız ve yersiz olduğu, olaydan önce Çvş. E.U. ile tartışması nedeniyle suça konu kalemleri dolabına onun koyduğunu düşündüğü, arama yapılınca dolabında poz (film) gördüğü ve bulundurulmasının suç olduğunu bildiği için alıp çöpe attığı ileri sürülerek;

Müdafii tarafından da; süre tutum dilekçesi ile, kararın usul ve kanuna aykırı olduğu ileri sürülerek, süresinde temyiz edilmiştir.

Tebliğnamede, kısa süreli hapis cezasının, tamamını kamuya yararlı bir işte çalıştırılma seçenek yaptırımına çevrilmesinden kaynaklanan uygulamaya ilişkin hukuka aykırılığa işaret edilmesi ve sanığın, CMK'nın 5728 sayılı Kanun ile değişik 231 'inci maddesinden yararlanıp yararlanamayacağının değerlendirilmesi bakımından hükmün bozulmasına karar verilmesi istenilmiştir.

Yapılan incelemede;

Sanık (Ter.) P.Er H.K.'nin, 14'üncü Mknz. P.Tug. 8'inci Hd.Tb. 2'nci Hd.Bl.K.lığı emrinde askerlik hizmetini yaparken, 21.4.2006 tarihinde üstü olan P.Çvş. E.U.'nun dolabında bulunan ve adı geçene ait dört adet siyah renkli asetatlı kalem, beş adet siyah renkli pilot kalem ve bir adet 36'lık fotoğraf makinesi filmini sahibinin rızası olmadan kendisine bir yarar sağlamak maksadıyla bulunduğu yerden gizlice aldığı, mağdurun söz konusu eşyanın kaybolduğunu komutanlarına bildirmesi üzerine 22.4.2006 tarihinde yapılan aramada söz konusu eşyanın sanığın dolabında bulunduğu, böylece üstünün bir şeyini çalmak suçunu işlediği maddi olay olarak sübuta ermektedir.

Sanığın, sorgu ve savunmalarında suça konu eşyayı mağdurun dolabından kendisinin aldığını ikrar etmesi ve tanık beyanları dikkate alındığında suçun sübutunda kuşku bulunmadığından, bu yöndeki temyiz sebepleri kabule değer bulunmamıştır.

Askeri mahkemece; karar yerinde gösterilen yasal, haklı ve inandırıcı gerekçelerle, yazılı olduğu şekilde, sanık hakkında asgari hadden temel ceza tayin edilip, takdiri hafifletici sebep göz önünde bulundurularak cezasından gerekli indirim yapılmasında, sanığın sabıkasız kişiliği, sosyal ve ekonomik durumu ile suçun işlenişindeki diğer özellikler dikkate alınarak, tertip olunan kısa süreli hapis cezasının seçenek yaptırıma çevrilmesinde hukuka aykırılık bulunmamakla birlikte;

Kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımları düzenleyen 5237 sayılı TCK'nın 50/1-f maddesinde, gönüllü olmak koşuluyla kamuya yararlı bir işte çalıştırılmaya karar verilebileceği belirtilmesine rağmen, sanığın rızası alınmadan cezanın tamamını kamuya yararlı bir işte çalıştırılmasına karar verilmesinin hukuka aykırı olduğu sonucuna varıldığından, mahkumiyet hükmünün uygulama yönünden bozulmasına karar verilmesi gerekmiştir (Yargıtay 2'nci Ceza Dairesinin 5.10.2006 tarihli, 2006/1616-16026 Esas ve Karar sayılı kararı da bu yöndedir). (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy