AskeriYargıtay
Dairesi: 2. Daire
Esas No: 2016/ 272
Karar No: 2016 / 306
Karar Tarihi: 27.04.2016

(1632 S. K. m. 66) (353 S. K. m. 217, 220, 221) (5237 S. K. m. 50) (5271 S. K. m. 231) (ANY. MAH. 17.1.2013 T. 2012/80 E. 2013/16 K.)

Sanığın, 6.8.2012 tarihinde sevk edildiği … Hastanesine gitmek üzere …’deki Birliğinden yola çıkmasını müteakip 7.8.2012 tarihinde saat 6:45 sıralarında … Tren Garından firar ettiği (Dz.4), 31.10.2012 tarihinde yakalandığı (Dz. 39, 40, 43, 50, 159), dosya kapsamındaki kanıtlardan anlaşılmaktadır.

Askeri Mahkemece; hukuka uygun, haklı ve inandırıcı gerekçelerle, sanığın, atılı suçu işlediği kabul edilerek, alt sınırdan temel ceza tayin edilip, takdiri indirim uygulanmak suretiyle mahkûmiyet kararı verilmesinde, yasal ve yeterli gerekçelerle erteleme hükümlerinin tatbik edilememesinde, hukuka aykırılık bulunmamakla birlikte;

… Hastanesince … Hastanesine sevki uygun görülen ve 6.8.2012 tarihinde bu hastaneye gitmek üzere Birliğince sevk edildiği anlaşılan (Dz. 7) sanığa …-… arasındaki mesafeye tekabül eden 1 günlük gidiş yol süresi tanındığında, sanığın 7.8.2012 günü bitimine kadar … Hastanesine katılması gerekirken katılmadığı göz önünde bulundurularak, suç başlangıç tarihinin 8.8.2012 olarak belirlenmesi gerekirken, suç başlangıç tarihinin 7.8.2012 tarihi olarak belirlenmesi hukuka aykırı bulunup, hükmün bozulmasına karar verilmiş; suçun hukuki niteliğine ve ceza uygulamasına herhangi bir etkisi bulunmayan ve ayrıca tespiti bir araştırma yapılmasını da gerektirmeyen bu hukuka aykırılığın, 353 sayılı Kanun’un 220/2-F maddesi gereğince düzeltilmesi mümkün görülerek, sanığın kabule değer görülmeyen sebepsiz temyiz isteminin reddi ile, hükmün düzeltilerek onanmasına karar verilmiştir.

Askeri Mahkemece verilen 16.5.2013 tarihli, 2013/201-159 Esas ve Karar sayılı hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının, Anayasa Mahkemesinin 17.1.2013 tarihli, 2012/80 Esas ve 2013/16 Karar sayılı iptal kararından sonra verildiği göz önünde bulundurulduğunda, CMK'nın 231/11'nci maddesi gereğince, Askeri Mahkemenin kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlara çevirmeksizin mahkûmiyet hükmünü açıklaması gerekirken, Anayasa Mahkemesinin iptal kararı gerekçe gösterilerek, sanık hakkında hükmolunan hapis cezasının TCK’nın 50/1-f maddesi uyarınca beş ay süreyle kamuya yararlı bir işte çalıştırılma seçenek yaptırımına çevrilmesine karar verilmesi hukuka aykırı ise de, bu hatanın cezada kazanılmış hak oluşturması ve aleyhe temyize gelinmemiş olması nedenleriyle, söz konusu hata bozma sebebi yapılmayarak, işaret ve tenkitle yetinilmiştir.

Tebliğnamede; “…Sanığın polis tarafından yakalandığına dair tutanak fotokopidir (Dz.39). Bu belgenin aslının veya onaylı suretinin dosyaya ithal edilmemesinin noksan soruşturma niteliğinde olduğu değerlendirilmektedir…” şeklinde görüş bildirilmiş ise de;

Sanığın 31.10.2012 tarihinde yakalandığına dair tutanağın onaysız fotokopi olduğu görülmekle birlikte; sanık hakkında yakalama işlemini yapan … İlçe Emniyet Müdürlüğü … Polis Merkezi Amirliğinin 31.10.2012 ve 6.11.2012 tarihli yazılarında (Dz. 40, 43); sanığın 31.10.2012 tarihinde yakalandığının belirtilmiş olduğu ve sanığın soruşturma safhasında Askeri Savcı tarafından tespit edilen ifadesi ile kovuşturma safhasında Askeri Mahkemece tespit edilen sorgusunda (Dz. 50, 159); 31.10.2012 tarihinde yakalandığını beyan etmiş olduğu görülmektedir. Sanığın 31.10.2012 tarihinde yakalandığının yakalama tutanağı dışında, dava dosyasında yer alan diğer delillerden açıkça anlaşılması karşısında, tebliğnamede yer alan bu görüşe iştirak edilmemiştir.

Sonuç Ve Karar: Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Sanığın kabule değer görülmeyen sebepsiz temyizinin, 353 sayılı Kanun’un 217/2’nci maddesi gereğince REDDİNE;

Suçun başlangıç tarihinin hatalı olarak tespiti yönünden hukuka aykırı bulunan mahkûmiyet hükmünün, sanığın temyiz istemine atfen ve resen, 353 sayılı Kanun’un 221/1’inci maddesi gereğince BOZULMASINA;

Ancak, bozma sebebi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 353 sayılı Kanun’un 220/2-F maddesi gereğince, hükmün, hatalı olarak yazılan suç başlangıç tarihinin “8.8.2012” şeklinde değiştirilmek ve diğer kısımları aynen muhafaza edilmek suretiyle, düzeltilerek ONANMASINA,

27.4.2016 tarihinde, tebliğnamedeki görüşe aykırı olarak, oybirliği ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy