(5271 S. K. m. 74, 219, 221, 222) (1632 S. K. m. 66) (5237 S. K. m. 32, 50, 52, 62) (353 S. K. m. 221)

Askeri Mahkemece; sanığın, 14.7.2014-2.4.2015 tarihleri arasında izin (hava değişimi) tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek, ASCK’nın 66/1-b, TCK’nın 62/1, 50/1-a ve 52’nci maddeleri gereğince 6.000 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

Hüküm; sanık tarafından, esas ve uygulamaya ilişkin sebepler ileri sürülerek temyiz edilmiştir.

Tebliğnamede; hükmün usul ve noksan soruşturma yönlerinden bozulmasına karar verilmesi gerektiği yönünde görüş bildirilmiştir.

Yapılan incelemede; Askeri Mahkemece; sanığın, …/… Eğitim Hastanesinin 11.6.2014 tarihli ve 4281 sayılı Sağlık Kurulu Raporu ile bir ay süreyle hava değişimine gönderildiği, iki günlük dönüş yol süresi de verildiğinde en geç 13.7.2014 tarihinde saat 24.00’e kadar Birliğine katılması gerekirken katılmadığı, 2.4.2015 tarihinde yakalandığı, böylece 14.7.2014-2.4.2015 tarihleri arasında izin (hava değişimi) tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek, yazılı olduğu şekilde mahkûmiyetine karar verildiği dosya kapsamından anlaşılmaktadır.

Sanığın sorgu ve savunmasının tespitine ilişkin 18.11.2015 tarihli istinabe duruşma tutanağının birinci sayfasında hâkimin ve zabıt kâtibinin imzasının bulunmadığı görülmektedir (Dz. 219).

CMK’nın “Duruşma Tutanağı” başlıklı 219’ncu maddesi, “Duruşma için tutanak tutulur. Tutanak, mahkeme başkanı veya hâkim ile zabıt kâtibi tarafından imzalanır...” hükmünü içermektedir.

CMK’nın 221 ve 222’nci maddelerine göre, duruşma tutanağının, duruşmanın seyrini ve sonuçlarını yansıtan ve yargılama usulünün bütün temel kurallarına uyulduğunu gösteren unsurlara uyulup uyulmadığının belirlenmesi açısından ispat gücü ve önemine sahip bulunması nedeniyle, yasaya uygun şekilde düzenlenmiş ve imzalanmış olması gerekmektedir. Dosya kapsamına göre, 18.11.2015 tarihli istinabe duruşma tutanağının birinci sayfasının hâkim ve zabıt kâtibi tarafından imzalanmamış olmasının, CMK’nın 219’uncu maddesine göre, kesin hukuka aykırılık teşkil ettiği sonucuna varıldığından, hükmün öncelikle usul yönünden bozulmasına karar verilmiştir.

Bununla birlikte, kovuşturma sırasında, …/… Eğitim Hastanesinin 8.6.2015 tarihli ve 6072 sayılı TSK Sağlık Raporu ile “Uyum bozuklukları (Antisosyal kişilik)” tanısıyla sanığın askerliğe elverişli olmadığına karar verildiğinin Askeri Mahkemece öğrenilmesi üzerine, sanığın suç tarihlerinde askerliğe elverişli olup olmadığı hususunda ek rapor düzenlenmesinin …/… Eğitim Hastanesinden istendiği, bu hastane tarafından düzenlenen 29.7.2015 tarihli ve 158 sayılı Ek Sağlık Kurulu Raporunda (Dz. 201); sanığın suç tarihlerinde askerliğe elverişli olduğunun ve TCK’nın 32’nci maddesinden yararlanmasının uygun olmadığının belirtildiği, görülmektedir.

Dava dosyasındaki delillere göre; sanık hakkında Askeri Mahkemece .../... Eğitim Hastanesinden Ek Sağlık Kurulu Raporu talebine ilişkin 14.7.2015 tarihli yazının gönderilmesinden sonra, sanığın adli sicil kaydındaki mahkûmiyet hükümlerine ve hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararlarına ait gerekçeli kararların dava dosyasına girdiği ve sanığın adli sicil kaydında yer alan … 5’inci Asliye Ceza Mahkemesinin 23.3.2009 tarihli, 2009/361-312 Esas ve Karar sayılı, hırsızlık suçundan 10 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına ilişkin mahkûmiyet hükmünün infaz edildiği anlaşılmakla birlikte, buna ilişkin infaz evrakının dava dosyasında bulunmadığı, .../... Eğitim Hastanesinin 8.6.2015 tarihli ve 6072 sayılı TSK Sağlık Raporu ile 29.7.2015 tarihli ve 158 sayılı Ek Sağlık Kurulu Raporunun, sanığın adli sicil kaydındaki mahkûmiyet hükümleri ve infaz edilen hapis cezasının sanığın askerliğe elverişliliğine etkisinin bulunup bulunmadığına ilişkin bir değerlendirme içermediği, Ek Rapordaki sanığın cezai ehliyetinin bulunduğuna ilişkin değerlendirmenin sanığın yokluğunda, evrak üzerinden yapıldığı hususları göz önünde bulundurulduğunda, Ek Sağlık Kurulu Raporunun eksik incelemeye dayalı olarak tanzim edildiği anlaşıldığından,

Sanığın adli sicil kaydında yer alan hükümlerin ve infaz evrakının temin edilerek gönderileceği tam teşekküllü bir asker hastanesinde CMK’nın 74’üncü maddesi uyarınca adli gözlem altına alınması suretiyle,  sanığın suç tarihlerinde askerliğe elverişli olup olmadığının ve cezai ehliyetinin bulunup bulunmadığının, şüpheye yer bırakmayacak şekilde Sağlık Kurulu Raporu ve Adli Rapor ile tespit edilerek, elde edilecek sonuca göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, sanığın Askeri Savcı tarafından tespit edilen ifadesinde (Dz. 67); hava değişimi süresi bittikten 3-4 gün sonra ayağından yaralandığı için tedavi olmak amacıyla … Asker Hastanesine gittiğini ve tedavisinin bitimini müteakip … Askerlik Şubesine gittiğini, askerlik şubesinin kendisini Birliğine sevk etmek istemesi üzerine Askerlik Şubesinden kaçtığını beyan ettiği görülmektedir.

Askeri Mahkeme tarafından yazılan müzekkereye cevaben gönderilen ... Asker Hastanesinin 10.6.2015 tarihli yazısında (Dz. 140); “...  Asker Hastanesinde P.Er H.A. adına herhangi bir belge ve rapor tespit edilmemiştir. Adı geçen şahsın tedavi gördüğünü beyan ettiği tarih ve ilgili servis bilgilerinin tarafımıza bildirilmesinin uygun olacağı değerlendirilmiştir.” hususlarının belirtildiği (Dz.140), ancak Askeri Mahkemece bu konuda tekrar bir araştırma yapılmadığı görülmektedir.

Maddi vakanın ne şekilde gerçekleştiğinin şüpheye yer vermeyecek şekilde ortaya konulması için, sanığın beyanlarının doğru olup olmadığının, ...  Asker Hastanesi ile ...  Askerlik Şubesi Başkanlığından ayrıntılı bir şekilde sorularak, elde edilecek sonuca göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Belirtilen sebeplerle, mahkûmiyet hükmünün noksan soruşturma yönünden de bozulmasına karar verilmiştir.

Sonuç Ve Karar: Açıklanan nedenlerle;

Sanığın temyizine atfen ve resen, mahkûmiyet hükmünün 353 sayılı Kanun’un 221/1’inci maddesi gereğince, usul ve noksan soruşturma yönünden BOZULMASINA;

2.3.2016 tarihinde, tebliğnamedeki görüşe uygun olarak, oybirliği ile karar verildi. (¤¤)


Full & Egal Universal Law Academy