AskeriYargıtay
Dairesi: 2. Daire
Esas No: 2013/ 335
Karar No: 2013 / 430
Karar Tarihi: 13.02.2013

(5237 S. K. m. 62, 66) (1632 S. K. m. 47)

Askeri Mahkemece; sanığın, 11.07.2010-20.06.2011 tarihleri arasında izin (Hava değişimi) tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek, ASCK’nın 66/1-b ve TCK’nın 62’nci maddeleri uygulanmak suretiyle on ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

Hüküm; sanık tarafından, sebep gösterilmeden temyiz edilmiştir.

Tebliğnamede; hükmün, maddi olayın hatalı tespiti ve uygulama yönünden bozulması gerektiği hususunda görüş bildirilmiştir.

Yapılan incelemede; Sanığa Ağrı Asker Hastanesinin 08.06.2010 tarihli, 235 sayılı Sağlık Kurulu Raporu ile “Antisosyal Kişilikte Uyum Bozukluğu” tanısı konulup, “C/16 SMK BİR AY HAVA DEĞİŞİMİ” kararı verilerek taburcu edildiği ve birlik komutanlığınca 10.06.2010 tarihinde hava değişimine gönderildiği, hava değişimi süresi sonunda en geç 10.07.2010 günü saat 24.00’e kadar birliğine katılması gereken sanığın; hava değişimi süresini mazeretsiz olarak geçirdiği ve 20.06.2011 tarihinde birliğine teslim olduğu, böylelikle, atılı izin (Hava değişimi) tecavüzü suçunu işlediğinden bahisle mahkûmiyetine dair hüküm kurulduğu anlaşılmaktadır.

Askeri Mahkemece tesis edilen mahkûmiyet kararında aşağıda değinilen hususlar dışında isabetsizlik görülmemiştir.

TSK Personel Sağlık Muayene Yönergesinin (MY:33-2C) 3’üncü bölümünün 5’inci maddesinde yer alan, “Yatırılarak tedavilerde istirahat veya hava değişiminin, raporun düzenlendiği tarihten başlayacağı” ve Asker Alma Yönergesinin (MSY.70-1C) 3’üncü bölümünün 7’nci maddesinde yer alan “Hava değişim süresinin ay üzerinden, hava değişim bedelinin gün üzerinden hesap edileceği” şeklindeki düzenlemeleri karşısında, bir aylık hava değişimi süresi 07.07.2010 günü saat 24.00’de sona eren sanığın; İstanbul-Ağrı arası iki günlük ilave dönüş yol süresi sonunda en geç 10.07.2010 gününe kadar birliğine katılması gerektiğinin kabulüne bağlı olarak suçun başlangıç tarihinin 10.07.2010 olarak belirlenmesi icap ederken, bu tarihin 11.07.2010 olarak tespitinde isabet görülmemiştir.

Ayrıca, 21.11.2012 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 05.07.2012 tarihli, 2012/9-103 Esas ve Karar sayılı kararıyla; ASCK’nın 47’nci maddesinin birinci fıkrasının, 4551 sayılı Kanun'un 12’nci maddesi ile değiştirilen (A) bendinin birinci ve ikinci cümlelerinin, 5329 sayılı Kanun'un 1’inci maddesiyle eklenen Ek 8’inci maddesinin ikinci fıkrasının "sırf askeri suçlar ile bu Kanun’un Üçüncü Babının Dördüncü Faslında yazılı suçlar hakkında, kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile ..."bölümünün ve 5739 sayılı Kanun'un 1’inci maddesiyle eklenen Ek 10’uncu maddesinin ikinci fıkrasının "izin tecavüzü suçu" yönünden Anayasaya aykırı olduğuna ve iptaline karar verilmesi nedeniyle Askeri Mahkemece; Anayasa Mahkemesinin iptal kararı kapsamında tekrar değerlendirme yapılması gerektiğinden, mahkûmiyet hükmünün, suçun başlangıç tarihinin tespitindeki isabetsizlik ve uygulama yönünden bozulmasına karar verilmiştir. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy