(1632 S. K. m. 66, 81) (765 S. K. m. 59) (AYDK 05.05.2005 T. 2005/48 E. 2005/43 K.) (AYDK 12.11.1998 T. 1998/156 E. 1998/146 K.) (AYDK 12.02.1998 T. 1998/31 E. 1998/27 K.) (AYDK 12.02.1998 T. 1998/30 E. 1998/26 K.) (AYDK 15.01.1998 T. 1998/8 E. 1998/11 K.)

Askeri mahkemece, sanığın "askerlikten kurtulmak için hile yapmak" suçunu işlediği kabul edilerek ASCK'nın 81 (az vahim hal cümlesi) ve TCK'nın 59'ncu maddeleri uyarınca 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

Bu hüküm, yaptığı eylemi ile askerlikten 10 gün gibi kısa bir süre birliğinden uzak kaldığını, pişman olarak kıtasına döndüğünü, bu nedenle hapis cezasının paraya çevrilmesi gerektiğini ileri sürmek suretiyle sanık tarafından süresinde temyiz edilmiştir.

Sanığa da bildirilen Tebliğnamede, hükmün onanması yolunda görüş ve istem bildirilmiştir.

Şırnak-Çakırsöğüt 1.J.Kom.Tuğ.Svş.İş.Bl.K.lığı emrinde olmasına karşın, Tugay personel şubesinde yazıcı olarak görev yapmakta iken sanığın, önüne gelen hava değişimi raporlarından etkilenerek ve yararlanarak kendisine GATA Göğüs Hastanesince "akciğer tüberkülozu, prolen mesh takviye" tanısı ile "C/46 SMK beş ay hava değişimi" verildiğini gösteren 11.8.2003 tanzim tarihini ve 2217 karantina numarasını taşıyan sağlık kurulu raporunu ve yine aynı tanı ve karan içeren 11.8.2003 tarihli hasta çıkış belgesini sahte olarak düzenlediği, keza Tortum Askerlik Şubesi Başkanlığınca düzenlenmiş gibi 11.8.2003 tarihli bir üst yazıyı da sahte olarak hazırladığı, bu sahte üst yazının ekine de anılan sağlık kurulu raporunu ve hasta çıkış belgesini iliştirerek bir zarf içinde Şırnak PTT'sinden 1 'inci Jandarma Tugay Komutanlığına postaladığı, bu sahte evrakın 14.8.2003 tarihinde Tugay Genel Evrak Kısmına geldiği, Savaş İstihkam Bölük Komutanlığına havale edildiği, Svş.İş.Bl.K.J.İş.Tğm. İ.A.'nın 15.8.2003 tarihinde bu evrakı gördüğü, gereğinin yapılması ve evrakların askerlik şubesine gönderilmesi hususunda bölük astsubayına talimat verdiği, sanığın 19.8.2003 tarihinde bu sahte hava değişimine istinaden birliğinden ayrıldığı, Svş.İş.Bl. Komutanlığınca 20.8.2003 tarihli bir yazı ile sanığın hava değişimi aldığı belirtilerek, hava değişimi süresi sonunda kıtasına sevk edilmesinin Tortum Askerlik Şubesi Başkanlığından istenildiği, bu arada sanığın yaptığı bu sahtecilikten korkarak ve pişman olarak durumunu ailesine anlattığı, ailesinin bu hususu telefon ile birliğine bildirdiği, sanığın da 30.8.2003 tarihinde kıtasına döndüğü toplanan kanıtlardan anlaşılmaktadır.

Askeri mahkemece, sanığın yukarıda ortaya konulan eylemiyle ASCK'nın 81'inci maddesinde yazılı olan "askerlikten kurtulmak için hile yapmak" suçunu işlediği kabul edilerek, yazılı şekilde cezalandırılmasına karar verilmiş ise de, bilindiği üzere askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçu "netice suçu" olmayıp neticenin gerçekleşmesine ihtiyaç göstermeyen "şekli bir suç" niteliğindedir. Anılan suç, bu yönüyle "tehlike suçu" olup tehlikenin doğmuş olmasını yaptırıma bağlamaktadır. Bu nedenle, yapılan hile ve desisenin neticeyi meydana getirmeye (doğurmaya) elverişli olması gerekli ve yeterlidir. Bu suçun sahte evrak veya hileye elverişli her türlü fiil ve hareketlerle işlenmesi mümkündür. Bu suça konu fiiller değerlendirilirken, hile oluşturabilecek nitelikte olup olmadıklarının tespit edilmesi gereklidir. Bir başka anlatımla, fiil ve hareketlerin bu konuda işlem yapmakla görevli olan k