(353 S. K. m. 9, 17) (2803 S. K. Geç. m. 5)

Askeri Mahkemece, sanığın, 09.09.2009 tarihinde, mağdur J.Er Ü.Ş.'e karşı işlediği iddia olunan asta müessir fiil suçundan dolayı yapılan yargılama sırasında görevsizlik kararı verilmiş ise de,

Ayrıntıları Askeri Yargıtay Daireler Kurulunun 05.01.2017 tarihli ve 2016/88 E., 2017/3 K. sayılı kararında da açıklandığı üzere,

668 sayılı Kanun Hükmünde Kararname öncesinde olduğu gibi, sonrasında da jandarma personelinin görev alanları sayılmış, ancak jandarma teşkilatının bağlantısında yapılan değişiklikler de gözetildiğinde, askeri görev alanı daraltılmış, ancak, askeri görevleriyle ilgili olarak görevli ve yetkili yargı kolunun askeri yargı olduğu konusunda ise bir değişiklik yapılmamıştır.

Yapılan değişiklikler sonrasında, jandarma personelinin yerine getirdiği askeri görevler nedeniyle askeri yargı koluna tabi olması karşısında, geçmişte askeri görevleri nedeniyle işledikleri suçlar açısından adli yargı koluna tabi olduklarını kabul etmek mümkün değildir. Zira, aksi yöndeki bir düşüncenin kabulü halinde, gelecekte askeri görev verilen jandarma personelinin askeri yargı koluna tabi olmasına karşın, 668 sayılı Kanun Hükmünde Kararname öncesinde işlenen suçlar yönünden askeri yargı koluna tabi olmaması gibi bir çelişki doğacaktır.

Yine, 668 sayılı Kanun Hükmünde Kararname öncesinde suç işleyen jandarma personelinin, yargılama hukuku bakımından terhis veya emekli olan ya da herhangi bir şekilde Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişiği kesilen veyahut sonradan askerliğe elverişsiz olduğu anlaşılan kimselerden bir farkının bulunmadığı da açıktır.

Bu bağlamda, bunlar hakkında nasıl görevsizlik kararı verilemiyorsa, söz konusu jandarma personeli için de verilemeyeceği, 353 sayılı Kanunun 17nci maddesi hükmünün, 2803 sayılı Kanunun 668 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile değişik 15inci maddesinin yürürlüğe girmesinden önce işlenen suçlara uygulanacak olması nedeniyle, 15inci madde hükmüne de aykırılık teşkil etmediği, dolayısıyla 2803 sayılı Kanuna aynı Kanun Hükmünde Kararnamenin 19uncu maddesiyle eklenen Ek 7n