AskeriYargıtay
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2016/ 277
Karar No: 2016 / 291
Karar Tarihi: 20.04.2016

(6413 S. K. m. 31) (1111 S. K. m. 78) (1632 S. K. m. 66) (353 S. K. m. 217)

Askeri Savcılığın iddianamesi ile; Sanığın 27.01.2015 tarihinde 21 gün süre ile hava değişimine gönderildiği, dönüş için verilecek yol süresi sonunda en geç 19.02.2015 günü Birliğine katılması gerekirken yetkili bir makam ve kişiden izin almaksızın ve makul bir mazereti bulunmaksızın katılmayarak hava değişimi aşımında bulunduğu, bir süre bu halde kaldıktan sonra, 17.08.2015 tarihinde kendiliğinden gelerek Şahinbey Askerlik Şubesine teslim olduğu, bu suretle 19.02.2015-17.08.2015 tarihleri arasında hava değişimi tecavüzü suçunu işlediği iddiasıyla kamu davası açılmış ise de;

12 aylık askerlik süresine tabi olan sanığın, Askerlik Şubesince 18.02.2014 tarihinde acemi birliğine sevk edildiği, normal şartlarda 18.02.2015 tarihinde terhis olması gerekirken, terhis belgesinden anlaşıldığı üzere, 15.09.2014-17.09.2014 tarihleri arasındaki izin süresini geçirme eylemi sebebiyle askerlik hizmet süresinin 2 gün uzaması nedeniyle, sanığın 20.02.2015 tarihi itibariyle terhise tabi olduğu, 6413 sayılı TSK Disiplin Kanunu’nun 31’inci maddesi kapsamında, hakkında disiplin kurulları tarafından verilen hizmetten men cezası nedeniyle uzamış bir hizmet süresinin de bulunmadığı;

1111 sayılı Askerlik Kanunun 78/1’inci maddesinde yer alan; “Erbaş ve erlere verilen hava değişimi ve istirahat sürelerinin toplam otuz güne kadar (dâhil) olan kısmı muvazzaf askerlik hizmetlerinden sayılır.”,

MSY 70-1 (Ç) Askeralma Yönergesinin 2'nci Bölüm 7'nci Kısım "Noksan hizmetli olarak terhis edilenler ile hava değişimi bitiminde birliklerine sevk edilmemesi gereken yükümlülere yapılacak işlemler" başlıklı 3'üncü maddesinde yer alan;

"a. Hava değişimleri veya hizmetleri sonunda;

(1) 15 aylık hizmet süresine tabi yükümlüler için toplam 15 gün (dâhil),

(2) 12 aylık hizmet süresine tabi yükümlüler için toplam 12 gün (dâhil)

(3) 6 aylık hizmet süresine tabi yükümlüler için toplam 6 gün (dâhil), hizmeti kalan erbaş ve erler ile bu süreler kadar noksan hizmetli olarak terhis edilenler hakkında müteakip maddelerde belirtilen esaslar çerçevesinde işlem yapılır. Bu sürelere varsa kanuni izinler dâhildir.

...

k. Erbaş ve erlerin hava değişimi kararlı sağlık raporları askerlik şubesine ulaşmasını müteakip, hava değişimi bitiminde kalan hizmet süreleri tespit edilir;

(1) Askerlikten sayılan hava değişimi süresi ile birlikte, muvazzaflık hizmetini tamamlayan erbaş ve erler, kalan hava değişimi süresine bakılmaksızın birlik ve kurumlarınca terhis edilirler. Bunların terhis belgesi ve kıta şahsi dosyası birliğinden istenir. Hava değişimi süresinin başladığı tarihten terhis tarihine kadar geçen süre için hava değişimi bedeli ödenir. Herhangi bir nedenle yükümlünün birliğinden terhis imkânı ortadan kalkmışsa askerlik şubesince terhisi yapılır.

(2) Hava değişimi sonunda kullanmadıkları izinler dâhil olmak üzere “a” fıkrasında belirtilen süreler kadar hizmeti kalanlar tekrar birliklerine sevk edilmez. Bunlara başvurdukları askerlik şubelerince hava değişimi sonunda müracaat edeceklerine ilişkin yazılı tebligat yapılır, tebligatta hava değişimi sonunda askerlik şubesine başvurmadıklarında haklarında hava değişimi aşımından işlem yapılacağı bildirilir.

(3) Hava değişimi sonunda rahatsızlıklarından dolayı tek tabip tarafından verilen istirahat raporları sonunda a fıkrasında belirtilen sürelerden az askerlik hizmeti kalanlar istirahatleri sonunda tekrar birliklerine sevk edilirler.

(4) Birliklerine kullanmadığı izninin olup olmadığı ile izin sonunda terhise hak kazanıp kazanmadığı hususu yazı ile kayıtlı bulundukları askerlik şubelerince sorulur. İzin hakkı ile birlikte terhise hak kazananların birlik ve kurumlarından yükümlü hakkında düzenleyecekleri izin belgesi ve hizmet durum belgesi ile şahsi dosyasını askerlik şubesine resmi taahhütlü olarak göndermeleri istenir.

(5) İstenen belgeler askerlik şubesine ulaştıktan sonra terhis belgesi, tüm askerlik hizmet süresini kapsayacak şekilde, hizmet durum çizelgesi esas alınarak yerli askerlik şubesi tarafından düzenlenir. Bu yükümlülere ayrıca “Terhis Öncesi Uygulanacak Sağlık Durumu Hakkında Bilgi Formu” hava değişimi işlemlerini yapan askerlik şubesi başkanlığı tarafından tanzim edilerek kayıtlı bulundukları askerlik şubesine gönderilir."

Düzenlemeleri kapsamında, … Devlet Hastanesi tarafından “1’inci parmak tırnak batması” nedeniyle tırnağı çekilen sanığa 27.01.2015 tarihinden geçerli olmak üzere verilen 21 günlük istirahatın askerlik hizmet süresinden sayıldığı, buna göre sanığın istirahat süresinin 16.02.2015 günü saat 24:00’da sona erdiği ve terhisi için üç gün noksan kalmış olması nedeniyle, Birliğine sevk edilmeyip noksan hizmetinin ikametgahında tamamlattırılması gerektiği;

Sanığın aşamalarda tespit edilen ifadelerinde, istikrarlı bir şekilde hava değişimi bitiminde dört gün askerlik hizmeti kalacağı için, hava değişimi süresi içerisinde birkaç kez Şahinbey As.Ş.Bşk.lığına müracaat ettiğini, noksan hizmetini Birliğine gitmeden tamamlayıp tamamlayamayacağını sorduğunu, Şube’de görevli olan A. isimli bir memur ile görüştüğünü, bu şahsın dosyasının henüz gelmediğini, noksan hizmetini Askerlik Şubesinde tamamlayabileceğini, bu hususta faks gelmesi üzerine haber vereceğini söylediğini, beş gün istirahat aldığını, ayrıca Şube’de görevli olan N. isimli bir bayanla da görüştüğünü, askerlik hizmetini bitirdiğini düşünerek Birliğine dönmediğini beyan ettiği (Dz.32-33, Dz.77-78);

Her ne kadar sanığın müracaat ettiğine dair kayıt bulunmadığı bildirilmiş ise de; Şahinbey Askerlik Şubesinde A.A. isminde bir memurun görev yaptığının ve 28.03.2015 tarihinde vefat etmiş olduğunun, sanıkla görüştüğünü hatırlamadığını beyan etmekle birlikte N.E. isimli bir memurun Şube’nin evrak kayıt kısmında görev yaptığının anlaşıldığı (Dz.60);

Sanığın, 17.08.2015 tarihinde kendiliğinden … Askerlik Şubesine müracaat etmesi üzerine, yerli Askerlik Şubesi ile yapılan koordine sonrasında, üç günlük noksan hizmetini tamamlamak üzere 18.08.2015 tarihinde … İlçe Jandarma Komutanlığına sevk edilmiş olduğu (Dz.60);

Herhangi bir adli sabıkası bulunmayan (Dz.70), askerlik hizmeti sırasında da herhangi bir suç işlememiş olan sanığın beyanlarına itibar edilmesi gerektiği gibi, Birliği Komutanlığının hava değişimi süresi sonunda sanığın noksan hizmetinin (12) günden az olacağını hesaplayıp yerli Askerlik Şubesine ve/veya sanığın hava değişimini geçirdiği yerdeki Askerlik Şubesine bu durumu bildirmemiş olmasının olumsuzluklarının da sanığa yüklenemeyeceği, sanığın suç kastı ile hareket etmediği, bu nedenle sanığa isnat edilen izin (hava değişimi) tecavüzü suçunun yasal unsuru itibariyle oluşmadığı anlaşılmakla, Askeri Mahkemenin beraat hükmünde herhangi bir isabetsizlik bulunmadığından, Askeri Savcının kabule değer bulunmayan temyiz sebeplerinin reddi ile beraat hükmünün onanmasına karar verilmiştir.

Karar: Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Askeri Savcının kabule değer görülmeyen temyiz sebeplerinin, 353 sayılı Kanun’un 217/2’nci maddesi gereğince REDDİNE;

Usul ve esas yönlerinden hukuka uygun bulunan beraat hükmünün ONANMASINA;

Tebliğnameye uygun olarak, 20.04.2016 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy