(1632 S. K. m. 85) (5237 S. K. m. 43, 128)

Sanığın, Komutanlığı Askeri Savcılığınca katılanlar Topçu Yzb. O.G. ve Topçu Alb. H.Ö.S. hakkında yürütülen 2014/598 E. numaralı soruşturma dosyasında müşteki olduğu, sanığın, bu soruşturma kapsamında soruşturmayı yürüten askeri savcının odasına gelerek, 18.02.2014 tarihli "Askeri Mahkemesi Kıdemli Savcılığına" hitabıyla ve özünü "Sitem ve yakınma" olarak belirttiği iki sayfadan oluşan belgeyi teslim ettiği, söz konusu belgenin 2014/598 E. numaralı soruşturma dosyasına eklendiği, 2014/598 E. numaralı soruşturma dosyasında şüpheli olan Yzb. O.G.'nin kendisi hakkındaki soruşturma dosyasını incelediği esnada, sanığın verdiği belgeyi gördüğü, bu belgedeki ifadeler ile sanığın kendisine hakaret ettiği düşüncesiyle şikâyette bulunduğu, sanığın askeri savcıya sunduğu 18.02.2014 tarihli davaya konu iki sayfadan ibaret belgenin ikinci sayfasında "... Ordumuz hakkında çıkan bu iğrenç haberlere de durup dururken benle uğraşan kafatasçı ve ırkçı komutanlar neden olmuştur. ..." şeklinde beyanda bulunduğu, soruşturma ve kovuşturma aşamasında sanığa bu cümlede kim veya kimleri kastettiği sorulduğunda, katılanlar Topçu Yzb. O.G., Topçu Alb. H.Ö.S. ve Topçu Ütğm. E.K.'yi kastettiğini belirttiği, dosya kapsamında bulunan tüm delillerden anlaşılmaktadır.

Sanığın eyleminin, TCK'nın 128'inci maddesinde düzenlenen "iddia ve savunma dokunulmazlığı" kapsamında olup olmadığı Kurulumuzca tartışılmıştır. Üye ..., bu hususun belirlenebilmesi için sanığın müşteki konumunda bulunduğu, katılanlar hakkında yürütülen soruşturma dosyasındaki ilgili evrakın dosyaya dahil edilmemesinin ve incelenmemesinin noksan soruşturma teşkil ettiği görüşünü ileri sürmüş, Kurulumuzun çoğunluğu tarafından davaya temel oluşturan, sanığın askeri savcıya verdiği dilekçenin ve katılanlar hakkında yürütülen soruşturma sonucunda askeri savcılıkça verilen kararın (İddianame ve KYOK) dosyada mevcut olması karşısında noksan soruşturmanın bulunmadığına Üye 'nin karşı oyu ile oy çokluğuyla karar verilmiştir.

Üste hakaret suçuyla korunan hukuki değer, üst konumunda olan asker kişinin şeref, haysiyet ve namusu, toplum içindeki itibarı ve diğer askerler nezdindeki saygınlığıdır. Üste hakaret suçunun oluşması için, davranışın üst konumunda olan asker kişiyi küçük düşürmeye matuf olarak gerçekleştirilmesi gerekir. Sanığın, katılanlar Topçu Yzb. O.G., Topçu Alb. H.Ö.S. ve Topçu Ütğm. E.K.'yi kastederek askeri savcıya verdiği belgede kullandığı "... Ordumuz hakkında çıkan bu iğrenç haberlere de durup dururken benle uğraşan kafatasçı ve ırkçı komutanlar neden olmuştur. ..." şeklindeki ifade, üst durumundaki katılanların bireysel onurunu ve askerliğin itibarı, vakar ve haysiyetini zedeleyebilecek nitelikte olduğu ve katılanları toplum içerisinde küçük düşürme olasılığı yaratabilecek içerik ve yoğunluğa sahip olduğundan, sanığın bu nitelikteki ifadeleri bilinçli olarak kullanması suretiyle üste hakaret suçu maddi ve manevi unsurları yönünden oluşmuş bulunmaktadır.

Sanık savunmalarında ve temyiz dilekçesinde üstlerine hakaret etme kastının bulunmadığını, kendisine uygulanan mobing nedeniyle bu ifadeleri kullandığını, kafatasçı ve ırkçı ifadesinin hakaret niteliğinde olmadığını, doğup büyüdüğü coğrafyada bu tür söylemlerin hakaret olarak kabul edilmediğini, bu nedenlerle mahkûmiyet hükmünün hukuka aykırı olduğunu belirterek bozulmasına karar verilmesini talep etmiş ise de,

Olay TSK bünyesinde ve askeri savcılıkça yürütülen soruşturma esnasında gerçekleştiğinden, bu sözlerin, sanığın iddia ettiği gibi, doğup büyüdüğü coğrafyada hakaret olarak kabul edilip edilmemesinin bir önemi yoktur. Önemli olan belirtilen sözlerin objektif olarak hakaret anlamı taşıyıp taşımadığıdır. Kafatasçılık ibaresinin ırkçılık yerine de kullanılması, ırkçılığın ise Uluslararası Sözleşmeler, Anayasa ve yürürlükteki değişik kanunlarla yasaklanmış olması, ayrıca ırkçılık yapmanın toplum nezdinde küçük düşürücü