(5237 S. K. m. 29, 50, 51) (477 S. K. m. 47) (353 S. K. m. 176, 221) (1632 S. K. m. 47, 85, Ek. m. 10) (5271 S. K. m. 223, 231)

,Askeri Mahkemece, 03.07.2008 tarihinde,

,1) Sanık Hv.Svn.Bçvş.Z.K.',nin, Ter.Hv.P.Er S. E',ye karşı asta müessir fiil suçunu işlediği sabit görülerek, eylemine uyan ASCK',nın 117/1, TCK&rsquo,nın 62, 50/3, 50/1-a ve 52/2&rsquo,inci maddeleri gereğince neticeten beş yüz Türk Lirası adli para cezası ile cezalandırılmasına, bu cezanın aylık yüz Türk Lirası olmak üzere beş eşit taksit halinde sanıktan tahsiline, taksitlerden birinin zamanında ödenmemesi halinde geri kalan kısmının tamamının tahsil edilmesine ve ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceği hususunun sanığa ihtarına,

2) a- Sanık ter.Hv.P.Er S. E',nin, Hv.Svn.Bçvş.Z. K',ya karşı işlediği iddia olunan ve iddianamede üste fiilen taarruz olarak nitelendirilen eyleminin 477 sayılı Kanun',un 47',nci maddesinde düzenlenen üste saygısızlık suçuna vücut verdiği kabul olunarak 353 sayılı Kanun',un 176',ncı maddesi gereğince Askeri Mahkemenin görevsizliğine, görevsizlik kararının kesinleşmesini müteakip dava dosyasının Balıkesir Bakım Okulu ve Eğitim Merkezi Komutanlığı Disiplin Mahkemesine gönderilmesine,

b- Sanık ter.Hv.P.Er S.E',nin, Hv.Svn.Bçvş.Z.K.',ye karşı üste hakaret suçunu işlediği sabit görülerek, eylemine uyan ASCK',nın 85/1 (1',inci cümle), TCK&rsquo,nın 29 (1/2 oranında) ve 62',inci maddeleri gereğince neticeten bir ay yedi gün hapis cezası ile cezalandırılmasına,

Karar verilmiştir.

Asta müessir fiil suçundan verilen mahkû,miyet hükmünün, sanık Hv.Svn.Bçvş.Z.K. tarafından, diğer sanığa vurmadığı, koruma içgüdüsüyle hareket ettiği, suç kastının bulunmadığı, olayda meşru müdafaa şartlarının gerçekleştiği ve çelişkili ifadelerin lehine değerlendirilmesi gerektiği, ileri sürülerek,

Üste saygısızlık suçundan verilen görevsizlik kararı ile üste hakaret suçundan verilen mahkû,miyet hükmünün, sanık Ter.Hv.P.Er S.E. tarafından, ilk dilekçesinde sebepsiz olarak, ikinci dilekçesinde cezayı hak etmediği, üçüncü temyiz dilekçesinde de beraat etmesi, aksi halde de hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verilmesi gerektiği ileri sürülerek,

Temyiz edilmiştir.

Tebliğnamede, sanıklar hakkında verilen mahkû,miyet hükümlerinin uygulama yönünden ayrı ayrı bozulması, sanık Ter.Hv.P.Er S. E. hakkında verilen görevsizlik kararının da eylemin suç oluşturmaması nedeniyle bozulması ve sanığın beraatine karar verilmesi yönünde görüş bildirilmiştir.

Somut olayda, yargılama aşamalarında mağduru oldukları suçla ilgili olarak hakları hatırlatılmayan sanıkların, bu hükme göre, katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş bulunmaları nedeniyle birbirleri hakkındaki hükümleri temyiz etme haklarının bulunduğu, ancak kendilerine bu hususta tebliğ yapılmadığının belirlenmesi üzerine, bu eksikliğin giderilmesi için Askeri Yargıtay Başsavcılığınca gerekli tebliğlerin yapılması yoluna gidilmekle birlikte, sanıklardan Ter.Hv.P.Er S. E.',e, bu hususta tebligat yapılmayıp, gerekçeli karar tekrar tebliğ olunmuş ve sanık da bunun üzerine, yeniden kendisi hakkında verilen karar ve hükümle ilgili olarak temyiz dilekçesi vermiştir.

Bunun üzerine, Dairemizin 15.10.2014 tarihli, 2014/804-33 E.Ara K. ve 03.12.2014 tarihli, 2014/804-38 E.Ara K. sayılı kararları ile, katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş bulunan sanık Ter.Hv.P.Er S. E',ye, kanun yol, süre ve mercii de açıklanacak şekilde mağduru olduğu suçla ilgili olarak, diğer sanık hakkındaki hükmü temyiz edebileceği hususunun tebliği sağlanmıştır.

Mağdurlar tarafından, birbirleri hakkındaki hükümlere ilişkin olarak temyize gelinmemiştir.

Yapılan incelemede,

,Sanık Hv.Svn.Bçvş. Z. K.&rsquo,nin, Uçaksavar Nöbetçi Astsubayı olarak görevli olduğu, 03.07.2008 tarihinde akşam yemeğine nezareti esnasında, diğer sanık Hv.P.Er S.E',nin kendisine arkadan çarptığı, sanık Er S.E',nin elinde bulunan tabldot tepsisindeki yemeklerin bir kısmının üzerine sıçramasına sinirlenen sanık Bçvş. Z. K&rsquo,nin, sanık Er S.E',ye ",Dikkat etsene, önüne bak", diye bağırarak ensesinden ittirdiği, bunun üzerine sanık Er S .E',nin ",Bana vurmaya hakkın yok", diye bağırarak, elinde bulunan tepsiyi kirli tabldotların bulunduğu yere doğru fırlattığı, daha sonra sanık Bçvş. Z.K.&rsquo,nin, sanık Er S. E',in yakasından tutarak ittirdiği ve kamarot tezgahına dayadığı, bu arada sanıkların birbirlerinin yakalarını tuttukları, olay anında orada bulunan Mutfak Nöbetçi Astsubayı Hv.Svn.Astsb.Çvş. C.B. ve Destek Grup Nöbetçi Subayı Hv.Svn.Ütğm. U.V.',nin araya girerek sanıkları ayırdığı, Hv.Svn.Ütğm. U.V.',nin sanık Er S.E',yi olay yerinden uzaklaştırdığı ve kendisine askeri adaba uygun ve saygılı davranması konusunda uyarılarda bulunduğu, ancak sanık Er S.E',nin yemekhane kapısının camına yumruk attığı ve akabinde diğer sanık Bçvş. Z.K&rsquo,yi kastederek ",Siz asker misiniz?, Askerliğinizin amına korum", şeklinde küfür ettiği, tüm dosya kapsamından maddi vakıa olarak anlaşılmaktadır.

Sanık Hv.Svn.Bçvş. Z.K.&rsquo,nin işlediği kabul olunan asta müeesir fiil suçu yönünden yapılan incelemede,

Sanığın, astı durumunda bulunan mağdur Er S.E',ye karşı, bilerek ve isteyerek, önce ensesinden, sonra yakasından tutarak ittirmek ve kamarot tezgahına dayamak suretiyle müessir fiilde bulunma eylemi ile ilgili olarak, Askeri Mahkemece, yasanın öngördüğü yasal ve yeterli gerekçeler gösterilerek, sanığa atılı eylemin sübutunda, suç vasfının asta müessir fiil olarak tayininde, eylemi ile ilgili olarak tayin edilen temel cezanın alt sınırdan belirlenmesinde, duruşmadaki iyi hali nedeniyle de takdiri indirim hükmünün uygulamasında, hapis cezasının adli para cezasına çevrilerek taksitlendirilmesinde, keza suç tarihi itibariyle ASCK',nın Ek 10/2&rsquo,nci maddesi hükmü gözetilerek HAGB kurumunun da uygulanmamasında, hüküm tarihi itibariyle, usul, sübut, vasıf, takdir ve uygulama yönlerinden bir hukuka aykırılık bulunmamakta ise de,

Askeri Mahkemece, sanık hakkında tayin olunan adli para cezası ile ilgili olarak, ASCK&rsquo,nın Ek-10&rsquo,uncu maddesi gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılması kurumu uygulanmamıştır.

Hükümden sonra, 23 Ocak 2013 tarihli ve 28537 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 17.01.2013 tarihli ve 2012/80 E. ve 2013/16 K. sayılı kararıyla, ASCK&rsquo,nın 47&rsquo,nci maddesinin birinci fıkrasının 4551 sayılı Kanun&rsquo,un 12&rsquo,nci maddesiyle değiştirilen (A) bendinin birinci ve ikinci cümlelerinin, 5329 sayılı Kanun&rsquo,un 1&rsquo,inci maddesiyle ASCK&rsquo,na eklenen Ek-8&rsquo,inci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan &ldquo,&hellip,kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile ...&rdquo, ibaresinin, 5329 sayılı Kanun&rsquo,un 1&rsquo,inci maddesiyle ASCK&rsquo,na eklenen Ek 10&rsquo,uncu maddesinin ikinci fıkrasının, Anayasa&rsquo,ya aykırı olduğuna ve iptaline karar ver