(765 S. K. m. 2, 31, 33, 59, 61, 71, 80, 188, 416, 417, 495) (353 S. K. m. 217, 220, 221, 251) (5237 S. K. m. 7, 62, 102, 106, 148, 149) (5252 S. K. m. 6, 9) (4721 S. K. m. 471) (YİBK. 23.02.1938 T. 1937/23 E. 1938/9 K.)

Zincirleme gasp, ırza geçmeye eksik teşebbüs (cinsel saldırı) ve şartlı tehdit suçlarından hükümlü Ter. P.Er Süleyman BALCI hakkında Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Mahkemesince lehe kanun değerlendirmesi sonucu tesis edilen 05.11.2008 tarihli ve 2008/1002-1066 E.K. sayılı mahkumiyet hükmünün, hükümlü ve müdafii tarafından süresinde temyiz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 14.04.2009 tarihli ve 2009/3806 sayılı tebliğnamesi ekinde Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Hükümlü Ter.P.Er Süleyman BALCInın, 15.12.1983 tarihi öncesinde, müteselsilen gasp suçunu işlediği sabit görülerek, 765 sayılı TCK'nın 495/1, 80 ve 59'uncu maddeleri uygulanmak suretiyle 9 yıl 8 ay 20 gün ağır hapis cezası ile cezalandırılmasına, ırza geçmeye eksik teşebbüs suçunu işlediği sabit görülerek, 765 sayılı TCK'nın 416, 417, 61 ve 59'uncu maddeleri uygulanmak suretiyle 4 yıl 4 ay 15 gün ağır hapis cezası ile cezalandırılmasına, müteselsilen şartlı tehdit suçunu işlediği sabit görülerek, eylemine uyan 765 sayılı TCK'nın 188/1-2, 80 ve 59'uncu maddeleri uygulanmak suretiyle 11 ay 24 gün hapis ve 5833 Lira ağır para cezası ile cezalandırılmasına, sanığa verilen aynı neviden hürriyeti bağlayıcı cezaların 765 sayılı TCK'nın 71'inci maddesi gereğince içtima edilerek, neticeten 13 yıl 13 ay 5 gün ağır hapis, 11 ay 24 gün hapis, 5833 Lira ağır para cezası ile cezalandırılmasına, verilen cezaların TCK'nın 74'üncü maddesi gereğince ayrı ayrı ve tamamen infazına, TCK'nın 31'inci maddesi gereğince kamu haklarından müebbeden yasaklanmasına, TCK.nın 33'üncü maddesi gereğince ceza süresi kadar kanuni kısıtlılık altında bulundurulmasına, tutukluluk halinin devamına, 18.01.1984 tarihinden itibaren tutuklulukta geçirdiği sürelerin 353 sayılı Kanunun 251'inci maddesi gereğince mahkumiyet müddetinden mahsubuna dair 4'üncü Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 26.12.1985 tarihli ve 1985/28-565 E.K. sayılı mahkumiyet hükümlerinin, hükümlü tarafından temyiz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay 5'inci Dairesinin 02.07.1986 tarihli ve 1986/124-143 sayılı ilamı ile müteselsilen gasp ve ırza geçmeye eksik teşebbüs suçlarından tesis edilen mahkumiyet hükümlerinin onanmasına, müteselsilen şartlı tehdit suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün ise teselsül nedeniyle artırım yapılmasının yasaya aykırı olduğu belirtilerek bozulmasına karar verildiği,

4'üncü Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesince, şartlı tehdit suçu yönünden bozmaya uyularak yeniden yapılan değerlendirme sonucu kurulan 18.09.1986 tarihli ve 1986/384-358 sayılı hükümle, sanığın şartlı tehdit suçunu işlediği sabit görülerek, 765 sayılı TCK'nın 188/1-2 ve 59'uncu maddeleri uygulanmak suretiyle 10 ay hapis ve 5.000 Lira ağır para cezası ile cezalandırılmasına, tutukluluk halinin devamına, karar verildiği, hükmün taraflarca temyiz edilmemekle 23.10.1986 tarihinde kesinleştiği,

Hükümlü hakkında kesinleşen mahkumiyet hükümlerinin, işlemiş olduğu adli suçlarla içtima ettirildiği, şartla tahliye tarihinin 10.02.2003, bihakkın tahliye tarihinin ise 25.12.2012 olarak belirlendiği, infaz savcılığı olan Kırıkkkale Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK. hükümleri dikkate alınarak bihakkın tahliye tarihinin yeniden belirlenebilmesi için lehe kanun değerlendirmesi yapılması gerektiğinin 27.02.2008 tarihli ve 2006/1 İlm. sayılı yazı ile bildirilmesi ve vaki talep doğrultusunda bir karar verilmesinin Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Savcılığının 04.04.2008 tarihli ve 2008/183 İlm. sayılı yazısı ile istenilmesi üzerine,

K.K.K.lığı Askeri Mahkemesince lehe kanun değerlendirmesi için duruşma açılmasından sonra tesis edilen 05.11.2008 tarihli ve 2008/1002-1066 E.K. sayılı karar ile hükümlü Ter.P.Er Süleyman BALCI'nın,

1-) Lağvedilen 4'üncü Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin kesinleşmiş 26.12.1985 tarihli ve 1985/28-565 E.K. sayılı kararı ile gasp suçundan mülga 765 sayılı TCK'nın 495/1, 80 ve 59'uncu maddeleri gereğince 9 yıl 8 ay 20 gün ağır hapis cezası ile mahkumiyetine karar verildiği, 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK. gereğince lehe kanun değerlendirilmesi için, 5252 sayılı Kanunun 9 ve 5237 sayılı TCK'nın 7'nci maddeleri göz önüne alınarak 5237 sayılı TCK'nın 148, 149/c, 43 ve 62'nci maddeleri gereğince yapılan değerlendirme sonunda eylemin her iki kanuni düzenleme karşısında suç oluşturduğu, ancak, 5237 sayılı TCK'nın 148, 149/c ve 62'nci maddeleri gereğince yapılan uygulamanın hükümlü aleyhine olduğu tespit edilmekle, gasp suçundan 4'üncü Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 1985/28-565 E.K. sayılı kararı ile tayin olunan 9 yıl 8 ay 20 gün hapis cezasının infazının devamına,

2-) Lağvedilen 4'üncü Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin kesinleşmiş 18.09.1986 tarihli ve 1986/384-358 E.K. sayılı kararı ile şartı tehdit suçundan mülga 765 sayılı TCK'nın 188/1-2 ve 59'uncu maddeleri gereğince 10 ay hapis ve 5000 TL. ağır para cezası ile mahkumiyetine karar verildiği, 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK. gereğince lehe kanun değerlendirilmesi için, 5252 sayılı Kanunun 9 ve 5237 sayılı TCK'nın 7'nci maddeleri göz önüne alınarak 5237 sayılı TCK'nın 106/1, 106/2-c ve 62'nci maddeleri gereğince yapılan değerlendirme sonunda eylemin her iki kanuni düzenleme karşısında suç oluşturduğu, ancak, 5237 sayılı TCK'nın 106/1, 106/2-c ve 62'nci maddeleri gereğince yapılan uygulamanın hükümlü aleyhine olduğu tespit edilmekle, şartlı tehdit suçundan 4'üncü Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 18.09.1986 tarihli ve 1986/384-358 E.K. sayılı kararı ile tayin olunan hapis ve ağır para cezasının infazının devamına,

3-) Lağvedilen 4'üncü Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin kesinleşmiş 26.12.1985 tarihli ve 1985/28-565 E.K. sayılı kararı ile ırza geçmeye eksik teşebbüs suçundan mülga 765 sayılı TCK'nın 416, 417, 61 ve 59'uncu maddeleri gereğince 4 yıl 4 ay 15 gün ağır hapis cezası ile mahkumiyetine karar verildiği, 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK. gereğince lehe kanun değerlendirilmesi için, 5252 sayılı Kanunun 9 ve 5237 sayılı TCK'nın 7'nci maddeleri göz önüne alınarak 5237 sayılı TCK'nın 102/1, 102/3-d ve 62'nci maddeleri gereğince yapılan değerlendirme sonunda eylemin her iki kanuni düzenleme karşısında suç oluşturduğu, ancak, 5237 sayılı TCK'nın 102/1, 102/3-d ve 62'nci maddeleri gereğince yapılan uygulamanın hükümlü lehine olduğu tespit edilmekle,

a-) Hük