(2709 S. K. m. 174) (1632 S. K. m. 66, Ek m. 10) (5237 S. K. m. 62) (5271 S. K. m. 231) (5275 S. K. m. 95) (353 S. K. m. 254) (5728 S. K. Geç. m. 1) (AYDK 21.02.2008 T. 2008/21 E. 2008/21 K.) (AYDK 21.02.2008 T. 2008/26 E. 2008/24 K.) (AYDK 21.02.2008 T. 2008/24 E. 2008/23 K.) (AYDK 21.02.2008 T. 2008/20 E. 2008/20 K.) (AYDK 21.02.2008 T. 2008/23 E. 2008/22 K.)

Hükümlü Mu.Er Haydar YEL hakkındaki Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 21.02.2008 tarih ve 2006/554-2008/150 Müt. karar sayılı duruşmasız işlere dair kararına, Askeri Savcı tarafından süresinde yapılan itiraz üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının itirazın reddi görüşünü içeren 27.03.2008 gün ve 2008/3548 sayılı tebliğnamesi ekinde gönderilen dava dosyası incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 12.06.2006 gün ve 2006/554-526 sayılı kararıyla, hükümlünün, 06.05.2005-24.07.2005 tarihleri arasında firar suçunu işlediği sabit görülerek eylemine uyan ASCK'nın 66/1-a ve 5237 sayılı TCK'nın 62'nci maddeleri uygulanmak suretiyle neticeten on ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, sanığa verilen kısa süreli hapis cezasının yasal imkansızlık nedeniyle seçenek yaptırımlara çevrilmesine ve ertelenmesine yer olmadığına, sanığın yolda, nezarette ve tutuklulukta geçen günlerinin 353 sayılı Kanunun 251'inci maddesi uyarınca cezasından mahsubuna, karar verilmiş(Dz. 114,115) olup,

Sanığın yokluğunda tefhim olunan bu karar, taraflarca temyiz edilmemek suretiyle 16.10.2006 tarihi itibarıyla 24.01.2007 tarihinde kesinleştirilmiştir (Dz. 115).

Hükmün infazı devam ederken, Kara Kuvvetleri Komutanlığı Askeri Savcılığının 21.02.2008 tarihli yazısı ile, 5728 sayılı Kanunun 562'nci maddesi ile 5271 sayılı CMK'nın 231'inci maddesinde yapılan değişiklikle, askeri suçlar bakımından da hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesi olanağı çıktığı, bu nedenle hükümlünün, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasından faydalanıp faydalanmayacağı ve infazının durdurulup durdurulmayacağı hususunda bir karar verilmesinin talep edildiği (Dz.124), bu talep üzerine, Askeri Mahkemece itiraza konu edilen kararla (21.02.2008 tarih ve 2006/554-2008/150 Müt. karar sayılı duruşmasız işlere dair karar), 5728 sayılı Kanunla yapılan değişikliğin usul kuralı olduğu, maddi ceza hukukuna ilişkin olmadığı, bu nedenle lehe kanun değerlendirmesi yapılamayacağı, yapılan düzenlemenin maddi ceza hukukuna ilişkin olduğu kabul edilse dahi, hükümlünün firar suçundan önce kasti suç işlemiş olması nedeniyle, hükmün açıklanmasının geri bırakılması koşullarının oluşmadığı belirtilerek, hükmedilen hapis cezasının aynen infazına karar verilmiştir (Dz. 125-126).

Bu karara, Askeri Savcı tarafından, 22.02.2008 tarihli dilekçeyle, yeni çıkan yasanın maddi ceza hukukuna ilişkin olduğu belirtilmek suretiyle itiraz edildiği anlaşılmaktadır (Dz. 130).

Tebliğnamede, hükümlünün geçmişte infaz edilmiş sabıkasının bulunması nedeniyle, objektif şart olarak nitelendirilebilecek olan CMK'nın 231/6-(a) maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının uygulanması şartının gerçekleşmediği, bu itibarla, somut olaya münhasır olmak üzere askeri mahkemece duruşma açılmaksızın hükümlü hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması kurumunun uygulanamayacağına, infazın devamına ilişkin karar verilmesinin hukuki olduğu görüş ve düşüncesi bildirilmiştir.

5271 sayılı Yasanın 231'inci maddesine 5560 sayılı Kanunla eklenmiş olan 5'inci fıkra, ... Yüklenen suçtan dolayı yapılan yargılama sonunda hükmolunan ceza, bir yıl veya daha az süreli hapis veya adli para cezası ise, mahkemece, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilir., 14'üncü fıkra, Bu maddenin hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin hükümleri, soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suçlarla ilgili olarak uygulanabilir, şeklinde iken ve dolayısıyla hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin hükümlerin, sadece soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suçlarla ilgili olarak bir yıl veya daha az süreli hapis ve adli para cezasına hükmolunması halinde uygulanması imkanı varken, 08.02.2008 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren, 5728 sayılı Kanun'un 562'nci maddesiyle, 5271 sayılı yasanın 231'inci maddesinin 5'inci fıkrasında yer alan bir yıl ibaresi iki yıl olarak, 14'üncü fıkrası ise, Bu maddenin hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin hükümleri, Anayasanın 174'üncü maddesinde koruma altına alınan inkılap kanunlarında yer alan