AskeriYargıtay
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2006/ 997
Karar No: 2006 / 986
Karar Tarihi: 07.06.2006

(1632 S. K. m. 47, 87, Ek m. 8) (765 S. K. m. 59) (5237 S. K. m. 62)

Emre itaatsizlikte ısrar suçundan sanık Ter. Lv. Er Mehmet AĞAÇAYAK hakkında 7 nci Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 12.10.2005 gün ve 2005/2141-999 sayılı mahkûmiyet hükmünün, sanık tarafından süresinde temyiz edilmesi üzerine, dava dosyasının Başsavcılığın 26 Mayıs 2006 gün ve 2006/3421 sayılı hükmün düzeltilerek onanması görüşünü içeren tebliğnamesi ekinde Dairemize gönderildiği görülmekle incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Askeri Mahkemece; sanığın 17.05.2005 tarihinde emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediği sabit görülerek, eylemine uyan ASCK’nın 87/1 inci maddesinin birinci cümlesi ve TCK’nın 59/2nci maddeleri uyarınca yirmibeş gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir .

Bu hüküm sanık tarafından özetle; Verilen hükmün usûl ve yasaya aykırı olduğu, para cezasına çevrilip ertelenmesi gerektiği ileri sürülerek temyiz edilmiştir.

Dosya içeriğine göre; sanık Ter. Lv. Er Mehmet AĞAÇAYAK’ın askerlik hizmetini yaparken, kendisine 26.03.2005 tarihinde yazılı olarak tebliğ edilen, birliğin ve personelin güvenlik, emniyet ve disiplinini ilgilendiren ve bu sebeple de askeri hizmete ilişkin olduğunda kuşku bulunmayan, askeri mahal içerisinde özel yetki verilenler dışındaki personelin cep telefonu sokmayacağı ve kullanmayacağına ilişkin düzenleme içeren cep telefonlarının kullanım esasları konulu günlük emire rağmen, 17.05.2005 tarihinde görev yaptığı misafirhanenin resepsiyonunda kendine ait cep telefonu ile konuşurken Bölük Komutanı tarafından yakalanması şeklinde sübut bulduğu anlaşılan olayda, sanığın, malûm ve muayyen bir hale getirilerek şahsileştirilmek suretiyle verilen askeri hizmete ilişkin bu emri bildiği halde, itaatsizlik kastıyla hiç yapmamak suretiyle emre itaatsizlikte ısrar suçunu işlediği konusunda kuşku bulunmamaktadır.

Bu itibarla, Askeri Mahkemece, gerekçeli hükümde gösterilen haklı ve hukuka uygun gerekçe ile sanığın saikle ilgili savunmalarına itibar edilmemesi ve müsnet suçun sabit görülerek, yasada öngörülen asgari ceza haddi üzerinden takdiri indirim maddesi de uygulanmak suretiyle yazılı olduğu şekilde mahkûmiyete hükmolunmasında yasaya aykırı bir durum mevcut bulunmadığı ve emre itaatsizlikte ısrar suçunun sırf askeri suç vasfında olması nedeniyle ASCK'nın EK-8’inci maddesi uyarınca paraya çevrilememesi ve ASCK’nın 47/A maddesine göre ertelenmemesinde bir isabetsizlik bulunmadığı görülmekte ise de;

Hüküm tarihi itibariyle takdiri indirimin 5237 sayılı Yeni Türk Ceza Kanununun 62 nci maddesine göre yapılması gerekirken, 01.04.2005 tarihinden itibaren yürürlükten kalkmış olan 765 sayılı eski TCK'nın 59/2 nci maddesinin uygulanması yasaya aykırı görüldüğünden, mahkûmiyet hükmünün bozulmasına karar verilmiş, fakat bozma sebebi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 353 sayılı Kanunun 220/2-H maddesi gereğince hükmün düzeltilerek onanmasına karar verilmiştir.

Üye Dz.Hâkim Albay Ramazan ŞAFAK, eylemin disiplin tecavüzü niteliğinde olduğu, yaptırımının disiplin cezası olduğu, emrin askeri hizmete ilişkin olmaması nedeniyle emre itaatsizlikte ısrar suçunun oluşmadığı görüşü ile çoğunluk görüşüne katılmamıştır.

SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklandığı üzere;

Sanığın yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin 353 sayılı Kanunun 217/2 nci maddesi uyarınca REDDİNE,

Sanığın temyizine atfen ve resen uygulama yönünden yasaya aykırı görülen mahkûmiyet hükmünün, 353 sayılı Kanunun 221/1 inci maddesi uyarınca, sanığın temyizine atfen ve re'sen, hükmün takdiri indirim sebebinin uygulanması ile ilgili Kanun ve madde numarasının yanlış yazılmış olması yönünden BOZULMASINA,

Ancak, bozma sebebi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 353 sayılı Kanunun 220/2-H maddesi uyarınca mahkûmiyet hükmünün bu bölümünün, ...Söz konusu cezadan 5237 sayılı Yeni TCK'nın 62 nci maddesi gereğince takdiren 1/6 oranında indirim yapılarak neticeten yirmi beş gün hapis cezasıyla cezalandırılmasına, şeklinde Düzeltilerek ONANMASINA,

Tebliğnameye uygun olarak, 07.06.2006 tarihinde, Üye Dz. Hâkim Albay Ramazan ŞAFAK’ın muhalefetiyle ve oyçokluğuyla ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy