(1632 S. K. m. 66) (765 S. K. m. 59)

İzin tecavüzü suçundan sanık Ter. P. Er Nuri ÖZEL hakkında 5 inci Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 21.11.2005 gün ve 2005/384-973 esas ve karar sayılı mahkûmiyet hükmünün, sanık tarafından süresinde temyiz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 15.05.2006 gün ve 2006/3145 sayılı tebliğnamesi ekinde hükmün bozulması görüşü ile Dairemize gönderilen dosya incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Askeri Mahkemece, sanığın 27.05.2004 - 18.06.2004 tarihleri arasında yakalanmakla son bulan İzin Tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek, eylemine uyan ASCKnın 66/1-b ve 765 sayılı TCKnın 59/2nci maddeleri uyarınca sonuç olarak On Ay Hapis cezası ile cezalandırılmasına yol, nezaret ve tutukluluk süresinin mahsubuna karar verilmiştir.

Hüküm sanık tarafından, özetle, hakkında 647 sayılı Yasanın lehe hükümlerinin uygulanması gerektiği öne sürülerek temyiz edilmiştir (Dz.159).

Tebliğnamede hükmün noksan soruşturma yönünden bozulması görüş ve düşüncesi bildirilmiştir.

Yapılan incelemede, 24.03.2004 günü, sağ ön kol kırık ameliyatlısı tanısı ile ve SMK. kaydı ile iki ay hava değişimine gönderilen sanığın (Dz. 36), hava değişimi süresi sonunda Bursa Yıldırım Askerlik Şubesi Başkanlığınca muayenesinin yaptırılarak (Dz.79, 80), sevkine engel hâlinin olmadığının tesbiti üzerine 24.05.2004 günü bir gün yol süresi tanınarak birliğine sevk edildiği (Dz. 88), en geç 26.05.2004 tarihinde birliğine katılması gerekirken katılmadığı, 18.06.2004 tarihinde bir başka suç nedeniyle güvenlik güçlerince yakalandığı (Dz.20), dosya kapsamına göre maddi eylem olarak sabittir.

Bu eylem nedeniyle sanığın, belirtilen tarihler arasında izin tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek yazılı olduğu şekilde mahkûmiyetine karar verilmiş ise de,

Yargılama aşamasında sanığın iki ayrı kez müşahedesi suretiyle iki ayrı sağlık kurulu raporu tanzim edildiği, Çorlu Askeri Hastanesi Sağlık Kurulunun 17.11.2004 gün ve 2404 sayılı raporu ile Antisosyal Kişilik tanısı konulan sanığın, suç tarihlerinde ve halen askerliğe elve