AskeriYargıtay
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2006/ 767
Karar No: 2006 / 762
Karar Tarihi: 03.05.2006

(1632 S. K. m. 66, Ek m. 8) (5237 S. K. m. 62)

Mükerrer firar suçundan sanık Tnk. Er Mikail TUTAR hakkında 5 inci Zh.Tug.K.lığı Askeri Mahkemesince verilen 08.08.2005 gün ve 2005/1663-541 sayılı mahkûmiyete ilişkin hükmün sanık tarafından yasal süresi içinde sebep gösterilerek temyiz edilmesi üzerine, dava dosyası Askeri Yargıtay Başsavcılığının18.04.2006 tarih ve 2006/2535 sayılı tebliğnamesi ekinde hükmün onanması görüşü ile Dairemize gönderilmekle incelendi;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Askeri Mahkemece; sanığın, 11.03.2004-30.05.2005 tarihleri arasında mükerrer firar suçunu işlediği kabul edilerek eylemine uyan ASCK'nın 66/2-C, TCK'nın 62 nci maddeleri uyarınca sonuç olarak 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

Sanık yeni TCK'nın lehe hükümlerinin değerlendirilmesi gerektiğini ileri sürerek hükmü temyiz etmiştir.

Tebliğnamede hükmün onanması yönünde görüş bildirilmiştir.

Sanığın 11.03.2004 tarihinde izin almaksızın birliğinden ayrıldığı, 30.05.2005 tarihine kadar firarda kaldığı bu tarihte İzmir/Karşıyaka’da kolluk güçleri tarafından, yakalandığı, daha önce de Erzurum 9.Kor.K.lığı Askeri Mahkemenin 27.12.2001 gün ve 2001/953-661 sayılı Kararı ile on ay hapis cezasına mahkûm edildiği, bu hüküm 10.01.2002 tarihinde kesinleşerek infaz edildiği için, sanığın dava konusu ikinci firar eyleminin mükerrer firar suçunu oluşturduğu kabul edilerek mahkûmiyet hükmü kurulduğu anlaşılmaktadır.

Dosya kapsamına göre, sanığın belirtilen tarihler arasında birliğinden izinsiz uzaklaşmakla müsnet suçu işlediği ve keza hüküm sonrası yürürlüğe giren yasalarla müsnet suçla ilgili bir değişiklik yapılmadığından, sanığın bu yöndeki temyiz sebebi kabule değer bulunmamıştır. Üye Hâkim Albay Metin META, mükerrer firar suçu ile ilgili olarak, ASCK’nın Ek 8 inci maddesi uyarınca 5237 sayılı TCK'nın tekerrüre ilişkin hükümlerinin uygulanması gerektiği görüşüyle çoğunluğa katılmamıştır.

SONUÇ VE KARAR:Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Sanığın kabule değer görülmeyen temyiz nedenlerinin 353 sayılı Kanunun 217/2 nci maddesi uyarınca REDDİNE,

Usûl ve esas yönlerinden Kanuna uygun bulunan mahkûmiyet hükmünün ONANMASINA,

Tebliğnameye uygun olarak, 03.05.2006 Tarihinde, Hâk. Alb.Metin META’nın karşı oyu ve oyçokluğu ile karar verildi


KARŞI OY YAZISI

Başlangıçta 01.04.2005 tarihinde yürürlüğe konulması öngörülen 5237 sayılı TCK'nın, 5 nci maddesindeki Bu Kanunun genel hükümleri, özel ceza kanunları ve ceza içeren kanunlardaki suçlar hakkında uygulanır şeklindeki düzenlemenin ASCK'nun uygulamasında yaratabileceği bazı sakıncaları önlemek amacıyla 31.03.2005 gün ve 5329 sayılı Kanunla ASCK'na EK MADDE 8 eklenmiş ve bu maddede; 5237 sayılı TCK'nın genel hükümlerinin ASCK'nın da yer verilen suçlar hakkında da uygulanacağı açıkça belirtilmiş, ancak ASCK'nın fer’i askeri cezalara ve cezaların ertelenmesine ilişkin hükümleri ile zamanaşımına ilişkin 49 uncu maddesinin (A) bendi hükümlerinin saklı tutulduğuna yer verilmiş ve ayrıca sırf askeri suçlar ile ASCK'nın Üçüncü Babının Dördüncü Faslında yazılı suçlar hakkında, kısa süreli hapis cezasına seçenek yaptırımlar ile ön ödeme hükümlerinin uygulanmayacağı öngörülmüştür.

Buna göre; ASCK'nın Genel Hükümlerinin düzenlendiği İkinci Babının Dördüncü Faslında yer alan tekerrür hükümleri ile ilgili 42 nci madde, EK MADDE 8’deki istisnalar arasında bulunmadığından zımnen ilga edilmiş ve uygulanması olanağı kalmamıştır. Dolayısı ile ASCK'ndaki tekerrürü esas alan suç tipleri bakımından artık 5237 sayılı TCK'nın Genel Hükümleri içinde yer alan ve tekerrür hükümlerinin düzenlendiği 58 nci maddesi gözönüne alınarak suçun basit hali için öngörülen cezanın uygulanması ve bu şekilde belirlenen cezanın 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanunun 108 nci Maddesine göre infaz edilmesi gerekmektedir.

Somut olayda; 5237 sayılı TCK'nın 58 nci maddesi gözetilerek yapılacak uygulama sanık lehine olduğundan, 5237 sayılı TCK'nın 7/2 nci maddesinde yazılı failin lehinde olan kanun uygulanır ve infaz olunur kuralı gereğince mükerrer firar suçuna ilişkin mahkûmiyet hükmünün bozulması gerektiği görüşü ile çoğunluğun onama kararına katılmadım. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy