AskeriYargıtay
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2006/ 576
Karar No: 2006 / 566
Karar Tarihi: 29.03.2006

(1632 S. K. m. 50, 51, 79) (765 S. K. m. 59, 61, 62) (5237 S. K. m. 35, 62) (353 S. K. m. 16)

Kendini askerliğe yaramayacak hale getirmeye tam teşebbüs suçundan sanık Ter.P.Er Abdulkerim ASLAN hakkında 5 nci Zh.Tug.K.lığı Askeri Mahkemesince verilen 17.09.2004 gün ve 2004/1207-588 sayılı mahkûmiyete ilişkin hükmün sanık ve adli müşavir tarafından yasal süresi içinde sebep gösterilerek temyiz edilmesi üzerine dava dosyası Askeri Yargıtay Başsavcılığının 21.03.2006 gün ve 2006/1829 sayılı tebliğnamesi ekinde hükmün bozulması görüşü ile Dairemize gönderilmekle incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Askeri Mahkemece;

Sanık terhisli P. Er Abdulkerim ASLAN’ın 24.11.2003 tarihinde kendisini askerliğe elverişsiz hale getirmeye tam teşebbüs suçunu işlediği anlaşıldığından, eylemine uyan ASCK. nın 79/1, TCK.nın 62 ve 59 ncu maddeleri uyarınca neticeten Altı Ay Yirmi Gün Hapis Cezası ile cezalandırılmasına, 353 Sayılı Kanunun 16 ncı maddesince Hazine zararının tazminen tahsiline karar verilmiştir (dz.62).

Sanık hükmü süresinde; özetle, askerliğe yaramayacak hale gelme kastı bulunmadığını; eksik teşebbüs, haksız tahrik ve paraya çevirme/erteleme hükümlerinin uygulanması gerektiğini ileri sürerek temyiz etmiştir (dz.76,78).

Adli Müşavir hükmü süresinde; özetle, ASCK. nın 51/B maddesinin uygulanmamış olmasının kanuna aykırı olduğu düşüncesiyle, sanık aleyhine temyiz etmiştir (dz.71,72).

Tebliğnamede hükmün bozulması yönünde görüş bildirilmiştir.

Dosyanın incelenmesinden; 20. Zh.Tug.Merkez K.lığında görev yapan sanık P.Er Abdulkerim ASLAN’ın 24.11.2003 günü 10.00-13.00 saatleri arasında Gelincik Lojmanları Arka Nizamiye nöbetçisi olduğu (dz.11), kendisine teslim edilen 719247 seri numaralı G-3 Piyade Tüfeği (dz.19) ile nöbete başladığı, nöbet esnasında dolu şarjörü silaha takıp silahı tam dolduruşa getirerek ve emniyeti açtığı, kasıtlı hareketlerle namluyu sağ ayağına tevcih ederek tetiğe bastığı, eylem nedeniyle sonuç olarak sanık hakkında Diyarbakır 600 Yataklı Asker Hastanesinin 12 sayılı ve 14.04.2004 tarihli raporu ile Sağ ayak 3. parmak falax eski ateşli silah yaralanması. 1) Hayati tehlike geçirmemiştir. 2) Uzuv kaybı ve tatili yoktur. 3) A 58 F.1 Askerliğe Elverişlidir. 4) Yaralanmadan dolayı 20 gün iş ve gücünden tatili yoktur. 3) A 58 F.1 Askerliğe Elverişlidir. 4) Yaralanmadan dolayı 20 gün iş ve gücünden kalmıştır. kararı verildiği (dz.16,35), bu suretle de sanığın kendisini askerliğe elverişsiz hale getirmeye teşebbüs suçunu işlediği konusunda bir kuşku bulunmadığından, Askeri Mahkemece müsnet suçun sabit görülmesinde bir isabetsizlik görülmemiş ise de;

Sanığın müsnet suçu silahın suiistimali suretiyle ve nöbet hizmeti esnasında işlediği açık iken, cezanın ASCK. nın 51/B ve 50 nci maddeleri uyarınca artırılmaması kanuna aykırı olduğu gibi, 765 sayılı TCK'nın 61 ve 62 nci maddelerinde düzenlenen teşebbüs müessesesi, 5237 sayılı TCK'nın 35 nci maddesi ile yeniden düzenlenmiş, eksik teşebbüs-tam teşebbüs ayrımı kaldırılmıştır. Mahkemesince lehe kanun değerlendirmesine imkan sağlanması bakımından hükmün uygulama yönünden bozulmasına karar verilmiştir.

SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle,

Sanığın temyizine atfen ve re'sen mahkûmiyet hükmünün 353 sayılı Kanunun 221/1 inci maddesi uyarınca uygulama yönünden BOZULMASINA;

Tebliğnameye uygun olarak, 29.03.2006 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy