AskeriYargıtay
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2006/ 556
Karar No: 2006 / 546
Karar Tarihi: 29.03.2006

(1632 S. K. m. 63) (765 S. K. m. 59) (647 S. K. m. 4, 5)

Bakaya suçundan sanık Lv. Er Fikret ÇELİK hakkında 2 nci Kor. Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 26.04.2005 gün ve 2005/794-229 sayılı mahkumiyete ilişkin hükmün sanık tarafından yasal süresi içinde sebep gösterilerek temyiz edilmesi üzerine dava dosyası Askeri Yargıtay Başsavcılığının 20.03.2006 gün ve 2006/1753 sayılı tebliğnamesi ekinde hükmün bozulması görüşü ile Dairemize gönderilmekle incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Askeri Mahkemece, sanığın; 10.07.2003-10.10.2003 tarihleri arasında kendiliğinden başvurmakla sona eren bakaya suçunu işlediği kabul edilerek, ASCK'nın 63/1-A maddesinin üç ay içinde gelenler cümlesi, TCK'nın 59/2 ve 647 S.K.nun 4’ncü maddeleri gereğince 832,5 YTL. ağır para cezası ile cezalandırılmasına, 647 S.K.nun 5 nci maddesi gereğince cezanın on eşit taksitte tahsiline, karar verilmiştir.

Sanık, anılan hükmü; kararın usul ve yasaya aykırı olduğu, lise öğrencisi olması nedeniyle okulun tecil işlemlerini yaptırmış olduğunu zannettiğini, ileri sürerek temyiz etmiştir.

Tebliğnamede hükmün noksan soruşturma ve öz vakıanın belirlenmesindeki hata nedeniyle bozulması yönünde görüş bildirilmiştir.

Dosyanın incelenmesinden; Askerliğe Sevk İçin Çağrı Pusulasının sanığın kardeşine 17.06.2003 tarihinde usulüne uygun olarak tebliğ edilerek 07.07.2003 tarihinde Askerlik Şubesi Başkanlığına müracaat etmesi ve askere sevk işlemlerini yaptırması gerektiğinin bildirildiği, ancak sanığın belirtilen günde Askerlik Şubesine giderek askere sevk işlemlerini yaptırmadığı, bir süre sonra kendiliğinden 10.10.2003 tarihinde Askerlik Şubesine başvurarak aynı gün Eğitim Merkezine sevkini sağladığı, böylece 10.07.2003-10.10.2003 tarihleri arasında müsnet bakaya suçunu işlediğinden bahisle mahkumiyet hükmü kurulduğu anlaşılmaktadır.

Sanık aşamalardaki sorgu ve savunmalarında ve temyiz dilekçesinde (Dz.20, 33); Rize ilinde açık öğretim lisesinde öğrenci olması nedeniyle okul tarafından tecil işlemlerinin takip edildiğini düşündüğünden sevke katılmadığını, beyan etmiştir. Asker Alma Yönergesi Öğrenci İşlemleri Başlıklı 4 üncü Bölüm 3 üncü kısım da açık lise öğrencilerinin (Açık Öğretim Lisesi Meslek programı hariç) askerlikten ertesi yıla bırakılamayacağı öngörülmüştür.

Sanığın Açık Öğretim Lisesi Meslek Programında öğrenim görmesi halinde askerliğinin ertesi yıla bırakılması söz konusu olacaktır. Ancak dosya içerisindeki belgelerden bu durum anlaşılamamaktadır.

Bu nedenle sanığın sevk döneminde Açık Öğretim Lisesinde öğrenci olup olmadığının, öğrenci ise bir meslek programında öğrenim görüp görmediğinin, meslek programında öğrenim görüyor ise askerliklerinin ertesi yıla terk işlemlerinin okul idaresinde yaptırılıp yaptırılmadığının araştırılması gerekirken, bu husus araştırılmadan hüküm kurulması kanuna aykırı bulunmuştur.

Diğer yandan, tebliğnamede sanık ile aynı doğumluların sevk işlemlerinin 1 nci grup olarak 21-27 Mayıs 2003 tarihleri arasında 2 nci grup olarak 07-09 Temmuz 2003 tarihleri arasında yapıldığı dikkate alındığında, sanık hakkında emsalinin ilk kafilesi olarak ilk grubun esas alınması ve dolayısıyla suçun başlangıç tarihinin belirlenmesinde ikinci grubun son sevk tarihi olan 09.07.2003 tarihinin değil de; 27.05.2003 tarihini takip eden günün esas alınması gerektiğinin düşünülmemesi; yasaya ve öz vakıanın belirlenmesine aykırılık oluşturduğu ileri sürülmekte ise de; sanık adına çıkarılan celp için çağrı pusulasında Askerlik Şubesinde bulunması gereken tarih olarak 7.7.2003 (Dz.1) tarihinin belirtildiği göz önüne alındığında, sanığın henüz çağrılmadığı 1 inci grubun sevk tarihi olan 27.5.2003 tarihini takip eden ilk günün suçun başlangıç tarihi olarak kabulü mümkün olmadığından, aksi yöndeki tebliğname görüşüne iştirak edilmemiştir.

Belirtilen nedenle hükmün noksan soruşturma yönünden bozulmasına karar verilmiştir.

SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Sanığın temyizine atfen ve resen 353 sayılı Kanunun 221/1 inci maddesi uyarınca mahkumiyet hükmünün cezada kazanılmış hakları saklı tutulmak suretiyle noksan soruşturma yönünden BOZULMASINA;

Tebliğnameye uygun olarak, 29.3.2006 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy